Договір про злиття

1. "Договір" як основа реорганізації.

Розглянемо договори про найбільш популярні форми рео: злиття та приєднання, природно, у «практичному аспекті»: якими вони мають бути, щоб «рео реєструвалася».

Адже відомі випадки відмов у реєстрації рео саме на основі використання регорганами встановлених вимог до змісту договорів про злиття/приєднання, точніше «дефектів їх утримання» щодо таких вимог: при цьому робилися висновки, що «якщо документ не відповідає обов'язковим вимогам щодо відповідного договору, то не може розглядатися як відповідний договір, отже, „відсутня необхідний для держреєстрації документ“ та „законно“ (у сенсі з посиланням на статтю закону) робиться відмова у реєстрації.

У законі „явних, що лежать на поверхні“ та „в одному місці“, вимог до таких договорів не міститься. Самі регоргани використовують для відмов невідповідність цих договорів тим чи іншим вимогам закону, „вихоплюючи“ мабуть, що зручно та доступно для застосування.

Далі спробуємо розглянути вимоги, що належать до цих договорів, щоб створити основу для практично ефективної підготовки таких договорів. Зазначимо, що йдеться саме про «договори». „Договір“ — це угода осіб про встановлення, зміну, припинення цивільних прав та обов'язків.

Закон передбачає, що для надання конкретній угоді „сили договору“, яка зв'язує її сторони та визнана третіми особами (у нашому випадку — важлива така оцінка регорганом, який „для вдалої реґі рео“, має визнати „відповідно пойменований документ“ як „ дійсно таким є договір прозлиття/приєднання“), необхідне „укладання договору“: досягнення „у підлягаючих випадках формі угоди за всіма істотними умовами договору“ (п. 1 ст. 432 ДК РФ).

2. Значення дотримання змісту договорів про злиття/приєднання вимог цивільного законодавства про визнання договорів укладеними.

Навіщо ця „формалістика“?! Справа в тому, що саме ця „теоретична викладка“ дає підстави для оцінки відповідних документів, званих як „договорів про злиття/приєднання“ і може призвести (у шуканому „сприятливому“ випадку — не призвести) до визнання відповідного договору „не поданим“ , а пакета документів на реєстрацію відповідної рео неповним, оскільки:

— якщо в документі, названому „договір про злиття/приєднання“ відсутня хоча б одна „суттєва умова“, то договір не може вважатися укладеним:

цей документ не може бути підставою для переходу прав та обов'язків у результаті відповідної рео в „порядку універсального правонаступництва“;
а головне, не може бути підставою для реєстрації відповідної рео;

(Звичайно, не всі регоргани такі „прозорливі“ та юридично кваліфіковані», але реєстраторам ці вимоги корисно знати та дотримуватися).

3. Істотні умови договорів про злиття/приєднання.

Як кажуть, «хто попереджений, той озброєний», «попередження» зроблено, зрозуміло, що «всі суттєві умови» треба відображати, тепер «озброїмося»: зберемо воєдино «суттєві умови» цих профільних договорів.

Взагалі, у договірному праві до «суттєвих» належать умови:

про предмет договору
названі суттєвими у законі чи інших правових актах для договорів цього виду,
названі необхідними у законі чи інших правових актах для договорів цього виду,
всі умови, щодо яких за заявою однієї зі сторін договору має бути досягнуто угоди (абз. 2 п. 1 ст. 432 ДК РФ).

Для договорів про злиття/приєднання достатньо двох критеріїв визначення суттєвих умов: умови «про предмет договору» та «умови, названі необхідними», оскільки «прямого називання» будь-яких умов суттєвими в текстах, що належать до рео НПА, не міститься, а критерій «заява однією зі сторін» - це індивідуальний випадок, що виходить за рамки цього дослідження.

Умова «про предмет договору» — те, що договір. Стосовно договорів про злиття/приєднання така умова розкривається шляхом опису форми рео, її учасників, положень про правонаступництво (правонаступника) та припинення відповідних юридичних осіб, тобто загальних ознак відповідної реорганізації, що дозволяють вважати конкретний договір відповідно до договору про злиття.

«Умови, названі необхідними» дещо різняться для договорів про злиття та приєднання, а також щодо ОПФ товариств.

4. "Необхідні умови" для договорів про злиття ТОВ:

5. "Необхідні умови" для договорів про приєднання ТОВ:

6.«Необхідні умови» для договорів про злиття АТ:

Щодо акціонерних товариств вимоги до змісту договорів про злиття/приєднання сформульовані докладніше, проте, внаслідок відмінності у формулюваннях норм «про суспільство, що публікує повідомлення про рео» у законі про ТОВ (п. 5 ст. 51 ФЗ «Про ТОВ» та закон) про АТ (абз. 1 п. 6 ст. 15 ФЗ «Про АТ»), для договорів про злиття/приєднання по АТ не потрібно включати умову про суспільство, уповноважене напублікацію.

"Необхідні" умови для договору про злиття АТ (п. 3 ст. 16 ФЗ "Про АТ"):

про найменування, відомості про місце знаходження кожного товариства, що бере участь у злитті, а також про найменування, відомості про місце знаходження товариства, що створюється шляхом реорганізації у формі злиття;
про порядок та умови злиття;
про порядок конвертації акцій кожного товариства, що бере участь у злитті, в акції створюваного товариства та співвідношенні (коефіцієнті) конвертації акцій таких товариств;
про кількість членів ради директорів (наглядової ради) створюваного товариства, що обираються кожним товариством, що бере участь у злитті, якщо статутом створюваного товариства відповідно до цього Федерального закону не передбачається здійснення функцій ради директорів (наглядової ради) створюваного товариства загальними зборами акціонерів цього товариства;
про список членів ревізійної комісії або вказівку про ревізора товариства, що створюється;
про перелік членів колегіального виконавчого органу товариства, що створюється, якщо статутом створюваного товариства передбачено наявність колегіального виконавчого органу та його освіту віднесено до компетенції загальних зборів акціонерів;
вказівку про особу, яка здійснює функції одноосібного виконавчого органу товариства, що створюється;
про найменування, відомості про місце знаходження професійного учасника ринку цінних паперів, який здійснює діяльність з ведення реєстру власників іменних цінних паперів товариства, що створюється (далі — реєстратор), якщо відповідно до федерального закону ведення реєстру акціонерів створюваного товариства має здійснюватися реєстратором або вказівка, що реєстр ведеться самим суспільством.

Також слід враховувати, що вчинність прямої вказівки закону (абз. 2 п. 7 ст. 15 ФЗ «Про АТ»), у договорі про злиття за АТ умови:

про членів колегіального виконавчого органу,
про одноосібний виконавчий орган (керівну організацію),
про ревізора (члени ревізійної комісії)

повинні відбиватися не просто «аби яким найменуванням» даних осіб (наприклад, називання ПІБ), а шляхом вказівки паспортних даних фізичних осіб (найменування та місця знаходження для керуючої організації)

7. «Необхідні умови» для договорів про приєднання АТ:

про найменування, відомості про місце знаходження кожного товариства, що бере участь у приєднанні;
про порядок та умови приєднання;
про порядок конвертації акцій товариства, що приєднується в акції товариства, до якого здійснюється приєднання, та співвідношення (коефіцієнт) конвертації акцій таких товариств.

Можна сказати, що для договорів про злиття «необхідних» істотних умов більше і вони «витонченіші», ніж для договорів про приєднання, тому, складаючи свої договори щодо рео, для «зручності їх оцінки при реєстрації»:

Наведена вище інформація покликана допомогти розумінню та втіленню системи елементів угоди учасників рео, що утворюють у своєму письмовому виразі відповідний договір про злиття або приєднання як основу для реєстрації реорганізації.

Сподіваюся, ця інформація корисна, нехай Ваші ререгуються успішно.

З повагою, адвокат Василь Гречанюк