Гонорар успіху», а як у них
«Гонорар успіху» – це сума винагороди представника, яку виплачують за умови досягнення потрібного замовнику результату. Суть концепції «гонорару успіху», або умовного гонорару, полягає в тому, що адвокат не отримує авансового платежу за свої послуги, або він мінімальний, а винагорода виплачується від суми присудженого чи стягненого. Умову про «гонорар успіху» неофіційно називають «ні виграшу – немає оплати» (no win no fee).
Завдання гонорару успіху полягає в тому, щоб відкрити доступ до правосуддя тим, хто не може дозволити собі оплатити послуги адвокатів та судові витрати. "Гонорар успіху" створює у адвоката потужну мотивацію працювати на результат. Коли клієнт платить за годину роботи, для адвоката немає великого економічного значення, чи влаштовує клієнта результат розгляду справи. Зрештою, оскільки адвокати беруть на себе фінансовий ризик судових розглядів, кількість спекулятивних чи безнадійних справ може бути зменшена.
У той же час, якщо адвокат працює за «гонорар успіху», він зацікавлений брати лише виграшні справи, не витрачаючи час на програшні та сумнівні, тоді як деякі справи потребують докладного вивчення, перш ніж винести судження про шанси на успіх.
У «гонорар успіху» поширений у справах про заподіяння шкоди фізичній особі (personal injury cases), про медичну недбалість, про компенсацію працівникам. Угоди про «гонорар успіху» дають постраждалим можливість спробувати відшкодувати грошові збитки за завдані збитки без необхідності оплачувати гонорар адвоката. Це пов'язано з тим, що у американському праві компенсації у справах може бути значними.
Незважаючи на те, що постраждалий не оплачуватиме «гонорар успіху»,якщо справа програна, він у будь-якому разі має покрити витрати адвоката. До них відносяться витрати, понесені адвокатом у результаті проведення розслідування або збору показань свідків, поштові та транспортні витрати.
Звичайний розмір гонорару успіху становить 33% від стягненої суми. У деяких штатах суми можуть відрізнятись. Хоча питання про розумність розміру винагороди також має місце.
Модельний кодекс професійної етики Американської палати адвокатів встановлює, що з визначенні розумності розміру винагороди слід враховувати таке: – необхідний час і кількість роботи адвокатів, новизна і складність питань, і навіть навички, необхідних належного виконання доручення; – ймовірність того, чи зможе адвокат паралельно займатися іншими справами; - розмір винагороди, що стягується в цій місцевості за аналогічні юридичні послуги; – витрачена сума та отримані результати; – тимчасові обмеження, встановлені клієнтом чи обставинами; - характер та тривалість професійних відносин з клієнтом; – досвід, репутація та здатність адвокатів, які виконують доручення; – чи є плата фіксованою чи умовною.
Іноді звичайні 33% гонорару успіху можуть бути визнані надмірними.
Наприклад, справа Фанні Гольдфарб (Нью-Йорк, 2015 р.), суперечка про квартиру, отриману у спадок. Довіритель та адвокат підписали угоду про надання юридичної допомоги на умовах передоплати та «гонорару успіху» у розмірі однієї третини будь-якого відшкодування, пов'язаного з отриманням квартири. Адвокат домігся оформлення квартири на свого довірителя плюс компенсації у розмірі 75 000 дол. США, відмови від заповіту у розмірі 100 000 дол. США та 6163 дол. США судових витрат.
Адвокат запросив «гонорар успіху» у розмірі 251 995 дол. США, що становило одну третину від вартості квартири та компенсації. Суд зазначив, що сума надмірна, і знизив її до 115 000 дол. США, оскільки «повна сума гонорару робила б адвоката основним вигодонабувачем із судового спору».
«Гонорар успіху» не стягується у сімейних та кримінальних справах.
Разом з тим, отримуючи інформацію про високі «гонорари успіху» в США, потрібно брати до уваги, що цей гонорар не покладається на сторону, що програла. За загальним правилом у США кожна сторона самостійно оплачує свої витрати на представника. У деяких штатах є винятки із цього правила. Наприклад, у Каліфорнії споживач може стягнути витрати на представника з сторони, що програла. У штаті Невада сторона, яка відхилила пропозицію про досудове врегулювання спору і програла суперечку, відшкодовує розумні витрати, що виграла стороні, на представника.
В українськомовній літературі вважається, що «гонорар успіху» поширений у всіх країнах англосаксонської системи права. Однак, це не так.
У Великій Британії угоди про «гонорарі успіху» традиційно були позбавлені судового захисту для того, щоб виключити «незаконну фінансову участь у процесі» – maintenance and champerty.Наприклад, суперечки у зв'язку із заповітом Суінфена (Swynfen will case). У 1854 р. Семюель Суінфен із Суінфен-Холла залишив за заповітом 60 000 фунтів стерлінгів (близько 5 млн фунтів стерлінгів у перерахунку на сучасні гроші) своїй невістці Пейшенс Суінфен, а щодо маєтку розпоряджень не зробив.
На маєток претендували Пейшенс та племінник Семюеля Суінфена. Всупереч волі Пейшенс її адвокат уклав угоду з протилежною стороною та передав її судді. Пейшенс досягласкасування угоди, звільнила адвоката та найняла молодого адвоката Кеннеді на умовах «гонорару успіху» 20 000 фунтів стерлінгів (близько 1,7 млн фунтів стерлінгів у перерахунку на сучасні гроші).Кеннеді виграв справу і зажадав «гонорар успіху». У першій інстанції вимоги були задоволені. Але апеляція скасувала рішення, вказавши, що гонорар англійських адвокатів є гонораром і, отже, може бути предметом судового позову.
У Канаді розмір гонорару успіху коливається від 20% до 45% від виграшу. Угоди про юридичну допомогу у справах про незаконне звільнення та серйозні травми можуть бути засновані виключно на умовній винагороді. Для кримінальних та сімейних справ «гонорар успіху» заборонено.
«Гонорар успіху» у країнах континентальної системи праваУ більшості країн Європи «гонорар успіху» був довгий час заборонений: Pactum cuota litis. Проте тиск ринку призвів до того, що деякі країни почали допускати умовну винагороду. У дев'яності роки «гонорар успіху» було дозволено у Бельгії та Нідерландах, у 2008 р. – в Іспанії.
У Бельгії «гонорар успіху» в чистому вигляді досі заборонений, але він може додатково стягуватися до основного платежу, фіксованого або погодинного 3 . Питання про те, чи може бути «гонорар успіху» покладено на сторону, що програла, поки залишається дискусійним.
Рекомендований розмір гонорару успіху в Іспанії (Cuota Litis) - 15-20% від стягнутої суми. Клієнт та адвокат можуть домовитися про оплату лише «гонорару успіху» або комбінувати цю оплату з фіксованою ціною або погодинною оплатою. За загальним правилом витрати на представника покладаються на сторону, що програла, з урахуванням критерію розумності.
У Німеччині «гонорар успіху» було дозволено до 1994 р. Після поправок1994 німецькі юристи можуть або стягувати фіксовану плату, яка відповідає Федеральним правилам оплати послуг адвокатів, або заздалегідь домовитися зі своїм клієнтом про оплату за годинниковою ставкою. Фіксована сума може залежати від суми позову. При цьому стягнення винагороди, меншої, ніж встановлено законом, є порушенням закону.
Сказане свідчить, що не можна говорити про якийсь тренд прийняття судовими системами різних країн концепції «гонорару успіху». Тенденції у різних країнах різноспрямовані. Хоча дискусія триває майже скрізь.
«Гонорар успіху» в УкраїніВ Україні «гонорар успіху» також знаходиться в полі уваги юридичної спільноти. 1999 р. Вищий Арбітражний Суд України вказав на фактичну неможливість стягнення з довірителя «гонорару успіху» 4 , тобто. вимогу виконавця фактично залишено без судового захисту.
Далі до цього питання звернувся Конституційний Суд України 5 . Він розглянув можливість включення до договору возмездного надання послуг умови досягнення результату представником і дійшов висновку, що норма ст. 779 ЦК Україна є імперативною і не дозволяє цього зробити. «Специфікою договору відплатного надання правових послуг, зокрема, є те, що відповідно до цього договору “вчинення певних дій або здійснення певної діяльності” спрямоване на відстоювання інтересів одержувача послуг у судах та інших державних (юрисдикційних) органах, зобов'язаних, як правило, прийняти рішення щодо заявленої вимоги». Досягнення результату, що шукається замовником, «виходить за предмет регулювання за цим договором».
До зазначеної ухвали три судді Конституційного Суду Україна висловили свої особливі думки. Суддя КС України Н.С.Бондар наголосив, що постанову Конституційного Суду Україна не можна розцінювати як «абсолютну заборону на “гонорар успіху” і, відповідно, як неприпустимість законодавчого запровадження цього інституту на невизначений термін (принаймні до досягнення правової та судової систем якогось якісно нового стану розвитку)». Суддя КС України О.Л. Кононов зазначив, що Конституційний Суд України використовує «свій улюблений прийом “знаходження балансу приватних та публічних інтересів, який всупереч критерію статті 2 Конституції Україна завжди чомусь призводить до переваг саме публічно-державних мотивів… Думка про те, що умова про виплату винагороди в певному відсотку або частці від суми виграної суперечки втручається в прерогативи суду і якимось чином зазіхає на самостійність та незалежність судової влади, є глибокою помилкою, заснованою на помилковому уявленні, що судовий акт ніяк не пов'язаний з результатом змагання сторін і не залежить від їх процесуальних дій та зусиль».
Конституційний Суд Україна не лише залишив «гонорар успіху» без судового захисту, а й дав конституційно-правове тлумачення норми ст. 779 ЦК України як така, що не допускає можливості включення до договору надання юридичних послуг умови про «гонорар успіху».
Використовуючи міжнародний досвід, можна розділити питання про гонорари успіху на кілька складових.
1) Чи припустиме включення умови про «гонорар успіху» в угоду між замовником та виконавцем?
2) Чи підлягає судовому захисту умова «гонорару успіху» в угоді між замовником і виконавцем при невиконанні цієї умови замовником добровільно?
3) Чи підлягає стягненню з боку, що програла, сума «гонорару успіху»?
4) Якийрозумна межа «гонорару успіху» для стягнення?
Як бачимо зі світового досвіду, відповіді ці питання різні. У США «гонорар успіху» припустимо, до нього може бути застосований критерій розумності, але він не покладається на сторону, що програла.
У Великобританії «гонорар успіху» був дозволений і деякий час стягувався з сторони, що програла, а зараз при збереженні можливості встановити «гонорар успіху» в угоді між адвокатом і клієнтом на сторону, що програла, він не покладається. На мою думку, в цьому є розумне зерно.
Не допускаючи встановлення гонорару успіху, ми позбавляємо сторони свободи договору. Позбавляємо замовника можливості стимулювати представника працювати більш старанно. Позбавляємо представника, який готовий докласти максимум зусиль для досягнення потрібного замовнику результату, можливості отримати додаткову винагороду.
Вважаю, що умова про «гонорар успіху» має бути припустимою у договорі між замовником та представником та підлягати судовому захисту.
При розгляді питання про покладання суми «гонорару успіху» на сторону, що програла, суд повинен керуватися критеріями розумності, пропорційності та обґрунтованості та стягувати представницькі витрати з урахуванням фактично наданих послуг, витраченого часу, вартості аналогічних юридичних послуг у конкретній місцевості, досвіду та репутації представника.
«Вказані додаткові суми («гонорар успіху». – О.Г.) по суті є винагородою, яку сплачує комбінат юридичному бюро за вже надані та оплачені послуги і лише у разі, якщо вони призвели до відмови Максимової М.М. у задоволенні позову, тобто зізнаються свого роду преміюванням адвокатів. Сума зазначеної премії залежить від досягнутого сторонами договору надання юридичних осібпослуг угоди. Результат такої угоди клієнта та представника не може бути стягнутий як судові витрати з процесуального опонента клієнта, який стороною зазначеної угоди не є».
У цьому випадку «гонорар успіху» стягувався додатково до фіксованої вартості юридичних послуг. Це загальноприйняте українською юридичною спільнотою розуміння «гонорару успіху»: сума винагороди представника, яка стягується на додаток до основного фіксованого платежу, рідше – погодинного тарифу. Тоді як початкова суть концепції гонорару успіху полягає в тому, щоб замовник не оплачував зовсім або оплачував мінімальний авансовий платіж. Хоча вартість юридичних послуг в Україні та США непорівнянні.
Замовник має можливість обрати представника на найширшому юридичному ринку. Якщо замовник підписує договір із зобов'язанням виплати «гонорару успіху», він повинен мати можливості відмовитися від прийнятого він зобов'язання після отримання шуканого результату.
Суспільні відносини, судова практика та розуміння значущості судового провадження повинні дозріти до імплементації «гонорару успіху», до розширення меж розумності його розміру, до врахування поведінки сторони, що програла, на досудових стадіях врегулювання спору. Також питання про «гонорар успіху» могло б мати інше значення, якби судом стягувалися повні суми штрафних санкцій, значні суми компенсацій за заподіяння шкоди, зокрема моральної, за шкоду діловій репутації.