Ієн Айворі
Попередні умови (conditionsprecedent)є положення, що передбачають, що певні частини договору набирають чинності тільки в тому випадку і тільки після того, як сторони виконають узгоджені ними умови або відмовляться від них. Стосовно угоди M&A це зазвичай означає, що доки не будуть виконані попередні умови, зобов'язання про вчинення угоди не діє, а в рамках операції фінансування до виконання попередніх умов неможливо зробити вибірку коштів. При укладанні угоди M&A ці умови можуть включати погодження з антимонопольними органами, отримання згоди банку, схвалення основних замовників та постачальників щодо зміни контролю або згоди на поступку прав за договорами, за якими в інших випадках права поступки не підлягають. До попередніх умов операції фінансування належать реєстрація узгодженого сторонами забезпечення та надання формальних юридичних висновків (legal opinion letters). За англійським правом сторони можуть домовитися про будь-які умови на свій розсуд, при цьому іноді попередні умови включаються до договору в силу імперативних норм законодавства, наприклад, необхідність узгодження з антимонопольними органами в деяких юрисдикціях або схвалення акціонерами угоди поглинання, що підпадає під біржове регулювання . Ці умови можуть не залежати від волі сторін. Більше того, вони необов'язково мають бути реалістичними. Основні вимоги до умов – чіткість викладу та можливість їх об'єктивної оцінки. Наведемо кілька прикладів попередніх умов: • «Безумовне схвалення угоди Федеральною антимонопольною службою РФ». • «Отримання позичальником схвалення щодо зміни контролю від наступних осіб…» •«Безумовне схвалення угоди інвестиційним комітетом інвестора». • «Відсутність істотних несприятливих змін у фінансовому становищі компанії/позичальника, що купується».
До договору, як правило, включаються положення, що передбачають юридичні зобов'язання, які сторони несуть до виконання всіх умов, та дії, які вони повинні вчинити для виконання умов. Дані зобов'язання мають юридичну силу навіть у разі недотримання попередніх умов.
Позиція українського права
Ковенанти, включаючи пасивні ковенанти та права вето
Позиція англійського права
За англійським правомковенант (covenant)є угодою або зобов'язанням вчинити будь-яку дію або утриматися від вчинення дій, що має для сторони юридичну силу. Прикладиактивного ковенанта (positive covenant):• «Ми зобов'язуємося надати на вимогу банку основну фінансову інформацію» або «Ми зобов'язуємося негайно повідомити вас про будь-яке порушення гарантії, про яке нам стає відомо» .
Прикладипасивного ковенанта (negative covenant): • «Ми зобов'язуємося не надавати нового забезпечення» або «Ми зобов'язуємося не відчужувати жодних значних активів».