Конвертація акцій при реорганізації акціонерних товариств - ПРАВО України
Що таке конвертація? На що можуть конвертуватися цінні папери при реорганізації? Які акції підлягають конвертації? Умови конвертації Процедура конвертації Розмір статутного капіталу та оподаткування випусків конвертованих цінних паперів
Що таке конвертація?
У що можуть конвертуватися цінні папери при реорганізації?
Які акції підлягають конвертації?
Закон про АТ (ст.76.6) зобов'язує суспільство погасити акції, викуплені у акціонерів у разі реорганізації. Відповідно до акції реорганізованого акціонерного товариства, вимога про викуп яких пред'явлена і які у відповідно до законодавства мають бути викуплені, не підлягають конвертації. Акції реорганізованого акціонерного товариства, вимога про викуп яких може бути пред'явлена відповідно до законодавства України, якщо вимога про їх викуп не була пред'явлена протягом строку для пред'явлення вимоги про викуп, визнаються конвертованими за закінчення цього терміну (п.6.8 стандартів емісії). Зазначимо, що суть зазначеного положення закону про погашення акцій, викуплених у акціонерів при реорганізації, а також статей, що регулюють викуп акцій, полягає в тому, що викуп проводиться юридичними особами, що реорганізуються, т. е. самими емітентами цінних паперів Однак, згідно з Указом Президента, "при злитті та приєднанні викупу акцій реорганізованих акціонерних товариств у акціонерів, які пред'явили вимоги про викуп відповідно до ст.75 Закону "Про акціонерні товариства", здійснюється створюваним або продовжуючим існувати акціонерним товариством "*(6). Це положення є спірним з наступних підстав. По-перше, непрямо Закон про АТ говорить про те, що акції викуповуютьсясуспільством, що реорганізується. Якщо йдеться про приєднання - товариство, що приєднує, також бере участь у реорганізації, відповідно акціонери цього товариства вправі вимагати викупу належних їм акцій і, незважаючи на те, що викуповувати їх буде те ж суспільство, в Відповідно до Указу Президента викуп має відбутися лише після завершення реорганізації, тобто його здійснить вже реорганізоване суспільство. По-друге, як вказувалося, акції, викуплені у разі реорганізації, погашаються при їх викупі; акції, вимога про викуп яких пред'явлено і які відповідно до законодавства мають бути викуплені, не підлягають конвертації. Отже, якщо акції погашені - то погашені і зобов'язання товариства, це означає, що акціонер припинив свою участь у суспільстві і отримав відповідну вартість акцій. Про яке ж правонаступництво щодо викупу акцій може йтися, якщо акціонерів, які не бажають брати участь у реорганізації і потребують викупу акцій, вже не існує, як не існує і самих акцій, оскільки вони погашені? Захист прав акціонерів полягає в тому, щоб надати їм право не брати участь у реорганізації. При покладенні обов'язку з викупу акцій на реорганізоване товариство акціонери змушені взяти участь у реорганізації на період до викупу акцій. Причини такого становища неясні, незрозуміло, навіщо встановлювати спадкоємство в обов'язки суспільства викупити акції. Така відстрочка розрахунку з акціонерами може розглядатися як порушення якщо не прав, то інтересів акціонерів. Незважаючи на відсутність у Законі про АТ прямих роз'яснень, видається, що викуп все-таки повинен здійснюватися суспільством, що реорганізується, бо, оскільки федеральний закон має безперечний пріоритетнад указом Президента, наведене положення указу не повинно застосовуватися. Відповідно імперативне положення Закону про АТ, що зобов'язує погасити акції, викуплені в акціонерів у разі реорганізації, означає, що такі акції не підлягають конвертації. Оскільки при реорганізації у формі приєднання одне з товариств, що об'єднуються , не припиняє існувати, конвертації підлягають тільки акції товариства, що приєднується . Далі розглянемо питання щодо можливості конвертації акцій, не повністю оплачених акціонерами, а також що знаходяться в розпорядженні акціонерного товариства, що реорганізується. У Законі про АТ не встановлено обмежень на конвертацію не повністю оплачених акцій. Встановлено обмеження щодо права голосу за такими акціями, які не поширюються на акції, які купують засновники при створенні суспільства. Можлива ситуація, коли на момент реорганізації в суспільстві є не повністю сплачені акції, але кількості голосуючих акцій вистачає для прийняття рішення про реорганізацію. Можна припустити, що в цьому випадку має місце спадкоємство права реорганізованої юридичної особи щодо отримання оплати від своїх учасників. Однак, по-перше, законом встановлено заборону на вчинення власниками цінних паперів будь-яких угод з цінними паперами, що належать , до їх повної оплати та реєстрації звіту про підсумки їх випуску*(7). По-друге, одночасно з державною реєстрацією випусків цінних паперів, розміщених шляхом конвертації при реорганізації комерційних організацій, в дані про випуски конвертованих цінних паперів вноситься запис про анулювання цих цінних паперів (п.5.17 Стандартів емісії) . Отже, у конвертації можуть брати участь виключно повністюсплачені акції. Думається, що така заборона абсолютно справедлива. Акціонери, які не повністю сплатили свої акції, є боржниками товариства. У силу свого статусу учасника товариства вони відрізняються від звичайних боржників. Оскільки існує ймовірність несплати статутного капіталу, відмови у реєстрації звіту про підсумки випуску цінних паперів, то мета цієї заборони - захистити права та інтереси кредиторів реорганізованого товариства, а також інших акціонерів. Що стосується можливості конвертації акцій, що знаходяться у розпорядженні акціонерного товариства, то можна відзначити таке. Принциповим, на наш погляд, є питання про те, у що будуть конвертовані (на що обмінені) такі акції. Спочатку зазначимо, що, якщо акції перебувають у розпорядженні товариства, фактично відбувається збіг боржника і кредитора в одній особі, а це є винятком із загального правила*(8) і не тягне за собою припинення зобов'язання. В цьому випадку, як зауважує Д. В. Мурзін, відбувається "заморожування" зобов'язання: права, засвідчені акцією, не здійснюються протягом часу, поки акція знаходиться на балансі у товариства, що випустило її, але акція може бути знову реалізована третім особам, після чого зобов'язання поновлюється "* (9). Якщо виходити з можливості конвертації цінних паперів, що знаходяться в розпорядженні юридичних осіб, що реорганізуються, то можна припустити наступне. У разі конвертації акцій реорганізованого акціонерного товариства в акції реорганізованого товариства акції так і залишаться у розпорядженні товариства. При цьому повинні бути дотримані вимоги щодо кількості акцій, що знаходяться у розпорядженні товариства. У разі реорганізації акціонерного товариства, яка призведе до створення товариства зобмеженою відповідальністю, акції, що знаходяться у розпорядженні акціонерного товариства, можуть перетворитися на частки, що належать суспільству з обмеженою відповідальністю. Правовий режим таких часток дуже схожий з режимом акцій, що знаходяться в розпорядженні товариства: такі частки не враховуються при визначенні результатів голосування на загальних зборах учасників товариства, при розподілі прибутку і майна товариства у разі його ліквідації; частка, належна суспільству, протягом одного року з дня її переходу до товариства має бути розподілена між усіма учасниками товариства пропорційно їх часткам у статутному капіталі товариства або продана всім або деяким учасникам товариства та ( або), якщо це не заборонено статутом товариства, третім особам і повністю оплачена*(10). Законодавство про виробничі кооперативи не згадує про можливість знаходження паю в розпорядженні кооперативу, тому важко будувати припущення щодо долі акцій, що знаходяться в розпорядженні акціонерного товариства, при перетворенні останнього на виробничий кооператив. На жаль, закон "Про виробничі кооперативи" також не описує долю паю у разі виходу члена з кооперативу або його виключення з членів кооперативу, що залишає питання про знаходження паю в розпорядженні кооперативу відкритим. Без відповіді залишається і питання про конвертацію акцій, що знаходяться в розпорядженні акціонерного товариства, що перетворюється на виробничий кооператив. В даний час у законодавстві немає чіткої відповіді на поставлене питання, але слід мати на увазі, що, згідно з урядовим проектом змін та доповнень до Закону про АТ, при злитті та приєднанні акції, що належать товариствам, що беруть участь у реорганізації,погашаються.
Розмір статутного капіталу та оподаткування випусків конвертованих цінних паперів
Стандарти емісії допускають можливість збільшення статутного капіталу реорганізованого акціонерного товариства в порівнянні зі статутним капіталом (складковим капіталом, пайовим фондом) юридичної особи, що реорганізується, або суми статутних капіталів (складкових капіталів, пайових фондів), що реорганізуються юридичних осіб. Однак подібне перевищення статутного капіталу можливе лише за рахунок: - коштів, отриманих юридичними особами, що беруть участь у реорганізації, від продажу своїх цінних паперів понад їх номінальну вартість (емісійного доходу); - залишків фондів спеціального призначення що беруть участь у реорганізації юридичних осіб за підсумками попереднього року; - нерозподіленого прибутку що у реорганізації юридичних; - коштів від переоцінки основних фондів що у реорганізації юридичних лиц*(19). Щодо оподаткування потрібно мати на увазі, що об'єктом оподаткування податком на операції з цінними паперами, зокрема, не є: - номінальна сума випуску цінних паперів акціонерного товариства, утвореного в результаті реорганізації в формі злиття, поділу або виділення акціонерних товариств; - номінальна сума випуску цінних паперів акціонерного товариства, що конвертуються в акції акціонерного товариства, до якого здійснюється приєднання, що не перевищує розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що приєднується*(20). Слід зазначити, що дія пільги обмежена при реорганізації у формі приєднання. У цьому випадку не оподатковується номінальна сума випуску цінних паперів, що не перевищує розміру статутного капіталу акціонерного товариства, що приєднується.Подібне обмеження не встановлено щодо інших форм реорганізації, що представляється не зовсім логічним, оскільки, наприклад, при злитті статутний капітал новоутвореного суспільства може перевищувати суми статутних капіталів суспільств, що зливаються, але дане перевищення, тим не менше, оподатковуватись на операції з цінними паперами не буде. Згідно з останніми змінами, внесеними до закону "Про податок на операції з цінними паперами", передбачається, що цим податком не оподатковуються, зокрема: - номінальна сума випуску емісійних цінних паперів юридичної особи, за винятком номінальної суми випуску акцій, при конвертації в них емісійних цінних паперів зазначеної юридичної особи у разі її перетворення в частині, рівній розміру раніше зареєстрованого (до перетворення) випуску емісійних цінних паперів цього юридичного особи; - номінальна сума випуску акцій акціонерного товариства, створеного шляхом перетворення юридичної особи іншої організаційно-правової форми, в частині, що не перевищує розміру статутного капіталу (складеного капіталу, пайового фонду кооперативу) перетворюваної юридичної особи ; - номінальна сума випуску емісійних цінних паперів юридичної особи, за винятком номінальної суми акцій, при конвертації в них розміщених раніше емісійних цінних паперів, що приєднується до юридичної особи іншої юридичної особи (інших юридичних осіб) частини, що дорівнює розміру раніше зареєстрованого (до приєднання) випуску емісійних цінних паперів.