Види застави у німецькому та англійському праві
Єрьомічев Микола Євгенович, аспірант кафедри Міжнародного приватного права, Московської державної юридичної академії
1. У німецькій правовій доктрині та законодавстві право застави міцно осіло серед речових прав [1]. На відміну від України [2] перелік речових прав у ФРН є закритим [3].
Регулюванню речових прав у Німеччині повністю присвячена книга третя Німецького громадянського уложення. Крім права власності в ній передбачено велику кількість обмежених речових прав, серед яких спадкове право забудови (розділ четвертий ГДУ), сервітути (розділ п'ятий ГДУ, в якому регулюються земельні сервітути, узуфрукти на права та майно та обмежені особисті сервітути), переважне право купівлі ( розділ шостий ГДУ), речові обтяження (розділ сьомий ГДУ), поземельний та рентний борги (розділ восьмий ГДУ) і, нарешті, застава (Pfandrecht) та іпотека (Hypothek) рухомих речей та прав (дев'ятий розділ ГДУ) містяться в числі обмежених речових прав [4], як права використання майна та інші які забезпечують права. Тому подібні речові обтяження майна визнаються також абсолютними і мають аналогічний захист [5], як до них застосовні віндикаційний (§ 985 ГДУ) і негаторний (§ 1004 ГДУ) позови. Заставоутримувач, не будучи власником речі, може відмовитися задовольняти віндикаційний позов щодо речі, що знаходиться у його володінні (§ 986 ГДУ). Об'єктами заставного права в Німеччині можуть бути як рухомі речі (§§1204-1258 ГДУ), так і права (§§1273-1296 ГГУ), що в свою чергу поділяються на речові, права з зобов'язань, цінні папери та нерухомість (§§ 1113-1190 ГДУ). Речове право ФРН згідно з принципом визначеності передбачає можливістьрозпорядження лише індивідуально певними речами, тому на відміну від українського, «передача підприємства у заставу загалом у німецькому праві не допускається» [6]. Заставне обтяження земельних ділянок виражається, як правило, у вигляді Renteschuld - зобов'язання власника виплатити певну суму на погашення боргу. У практиці найбільшого поширення мають саме заставні зобов'язання щодо нерухомості [7], через її найбільшу стабільність.
2. Щодо застави рухомого майна у Німеччині можлива лише одна форма застави (Faustpfand) з передачею речі заставоутримувачу (використовуючи традиційне українське найменування – заклад, §1204-1259 ГГУ). Кредитор гарантований від невиконання боржником з допомогою вартості закладеної речі шляхом продажу її з громадських торгів чи з поточними цінами (предмети, що у обороті). З огляду на обов'язковість передачі речі (§1205 ГГУ) кредитору (відповідно до §868 ГГУ угоду про вступ у володіння річчю неприпустимо) заклад немає широкого застосування, тим паче у підприємницьких відносинах. Німецьке право допускає заклад без обов'язкової передачі речі лише щодо судів (§ 1260-1265 ГДУ), але застава має бути обов'язково занесена до судового реєстру. §1204 ГДУ допускає право застави щодо як речей і майнових прав, а й щодо майбутніх чи умовних вимог. Певної обов'язкової форми для договору застави німецьким законом встановлено [8].
З наведеного переліку осіб, які є суб'єктами законодавчого права застави, випливає і основна сфера застосування цього виду забезпечення – господарсько-побутові угоди за участю громадян, що не мають, як правило, підприємницького характеру, за винятком випадків, прямо передбачених ГТУ, як згадувався §397 ,§410 (що встановлює право застави на річ, що перебуває у володінні експедитора), §421 (право застави з боку господаря складу), §440 (право застави у перевізника на річ, що перевозиться), а також передбачених §647 ГДУ права застави, що існує у підрядника, який виконує ремонтні роботи. За договором про виконання ремонтних робіт підрядник зазвичай отримує у володінні рухомі речі замовника, а на підставі законного права застави (§1257 ГДУ) підрядник стає власником речі до оплати його робіт (§986 ГДУ), інакше він має право реалізувати річ для оплати виконаних робіт згідно з §1228-1234 ГДУ. Як предмет застави німецьке право допускає використання грошей (§233 ГГУ): «З моменту внесення в депозит правомочна особа набуває заставного права на депоновані гроші або цінні папери, а якщо гроші або цінні папери переходять у власність скарбниці або установи, в якій зроблено депонування , - Заставне право на вимогу про відшкодування »[10].
3. Право застави на рухому річ має акцесорний характер (§1252 ГГУ). Для встановлення права застави необхідно згідно з §1204 та §1205 ГДУ крім угоди сторін та передачі володіння річчю кредитору (або поступка вимоги про видачу речі з повідомленням фактичного власника, якщо це не власник, про передачу речі у заставу) ще й існування забезпеченої вимоги, яка , проте, то, можливо умовним чи майбутнім. Заставоутримувач має право користуватися предметом застави виходячи з відповідної угоди (§1213 і §1214 ГГУ). Найбільш яскравим прикладом використання договору застави рухомого майна в Німеччині є основний вид діяльності ломбардів, оскільки коштовності, зливки благородних металів та цінні папери не становлять особливої складності для зберігання черезневеликих габаритів подібних речей. Із загального порядку реалізації закладеного майна у разі невиконання основного забезпеченого зобов'язання (§ 1233-1240 МДУ) допускається кілька винятків. Зокрема, під час реалізації цінних паперів (§1221 ГГУ) припустимий продаж на вибір заставоутримувача, причому сторони можуть домовитися про умови (§1245ГГУ). Запорука рухомих речей припиняється шляхом повернення власнику предмета застави, або шляхом укладання договору про його скасування. У разі переходу забезпеченого заставою зобов'язання іншій особі, заставне право слідує за долею основного зобов'язання (§401, абз.1 §1250 ГДУ), якщо тільки сторони не погодилися припинити заставне зобов'язання боржника (абз.2 §1250 ГГУ).
4. У зв'язку із своєрідністю розвитку британської правової системи підхід до аналізу англійського права дещо відрізняється від звичної українським юристам системи Дігест чи Інституцій. Як основні критерії для розмежування видів англійських заставних обтяжень обрані такі:
-Обсяг прав (титульні та володарські обтяження);
-правова основа виникнення (на підставі загального (статутного) права або на підставі права справедливості)
Даний поділ більш повно ілюструє право, що розглядається, ніж знайоме нам розмежування на заклад (запорука рухомості) та іпотеку. На прикладі застави товарів, які часто використовуються як предмет забезпечення в угодах між іноземними контрагентами, можна виділити відмінності між трьома основними формами застави.
-Ручна застава або заклад (Pledge) навпаки залишає титул на товари позичальнику, але самі товари передає у володіння кредитору. Застава виникає при наданні товару (або документів на право власності на товари) позичальником (pledger) кредитору (pledgee)як забезпечення боргу, а кредитор своєю чергою зобов'язується повернути їх за погашення боргу. Якщо угода містить точна дата виконання зобов'язання боржником, кредитор вправі продати предмет закладу у разі невиконання боржника. У тому випадку, якщо угода сторін не містить жодної встановленої дати, кредитор повинен спершу вимагати виплати боргу, а потім лише здійснити продаж, попередньо повідомивши боржника про свій намір здійснити продаж. Заклад є найпоширенішим способом обтяження товарів.
-Іпотека (Hypothecation) обтяжує товари без передачі титулу чи володіння кредитору. Дане обтяження може виникнути тільки у разі відсутності у позичальника фактичного або володіння товарами, що передбачається, оскільки в даному випадку застава не застосовується.