Відмінності між трудовим договором та договором ДПГ як не помилитися при оформленні тимчасового

Ввідна інформація

Тому, ухвалюючи рішення про спосіб оформлення «тимчасових» працівників, потрібно чітко розуміти за якими критеріями укладений договір може бути визнаний трудовим. Нижче ми на конкретних прикладах покажемо, які умови не можна включати до договору цивільно-правового характеру (і, відповідно, чого не можна буде вимагати від виконавця).

Режим роботи не для виконавця

Розглянемо таку ситуацію. Для проведення дослідження попиту на новий вид продукції, пробну партію якого закупила організація, було прийнято рішення прийняти на роботу окремого співробітника. До його обов'язків входило проведення презентаційних розмов із клієнтами організації (за наданим організацією списком) та підготовка списків осіб, зацікавлених у купівлі нової продукції для відділу продажу. Оскільки дана робота мала тимчасовий характер, було вирішено не вносити зміни до штатного розкладу, а взяти співробітника на умовах цивільно-правового договору. Фахівця знайшли швидко, уклали договір, в умовах якого прописали обов'язок виконавця дотримуватись внутрішнього трудового розпорядку організації: час роботи з 10.00 до 19.00, обідня перерва з 13.00 до 14.00, вихідні дні — субота, неділя.

Така умова в договорі підряду є грубою помилкою, яка майже зі стовідсотковою ймовірністю спричинить перекваліфікацію відносин у трудові. Справа в тому, що вимога про режим роботи - одна з основних кваліфікуючих ознак трудових правовідносин (ст. 21 та 22 ТК РФ). А такі відносини оформлюються трудовим договором. На тих же працівників, які працюють по цивільно-правовихДоговорам (наприклад, за договором підряду) вимоги про дотримання режиму роботи організації не поширюються: вони вільні розпоряджатися своїм часом як їм завгодно. Для них найголовніше - не з'являтися в офіс до певного часу, а в строк, зазначений у договорі, зробити певну роботу та здати її замовнику (ст. 702 ЦК України).

Наслідком зазначеного правила є також те, що у виконавця за цивільно-правовим договором не може бути понаднормової роботи або роботи у вихідні/святкові дні, а також нічної зміни. Для бухгалтера це означає, що в договір з підрядником не можна включати умови про будь-які доплати за такі «відхилення» від графіка роботи.

Зрештою, той факт, що підрядник не підпорядковується режиму роботи організації, яка «найняла» його, означає, що й ніякий облік відпрацьованого часу щодо нього організація вести не повинна. Тож перевірте, що підрядники у вас не фігурують у Табелях обліку робочого часу та іншої кадрової документації.

Не зарплата, а винагорода

Наведемо ще один приклад. Організація орендує приміщення будівлі будівлі початку XX століття. І через старість проводки електромережа постійно виходить з ладу. Але тримати в штаті електрика керівництво вважає невигідним, тому для ремонтно-відновлювальних робіт залучається фахівець із договору підряду.

Виявлення подібних документів під час перевірки також означає правильний шлях до штрафу. Причому помилок тут відразу кілька. По-перше, локальні акти, які у організації, поширюються лише з її працівників, яким електрик-підрядник перестав бути (ст. 11 ТК РФ). Тобто, застосувавши до нього правила Положення про преміювання, організація фактично визнала, що він є працівником та своїми діями перекваліфікувала договір.

По-друге, така премія – порушення договору підряду. Адже по ньому підрядник отримує чітко обумовлену суму оплати за такий же чітко обумовлений обсяг роботи (ст. 709 ЦК України). І основою оплати є підписання акта виконаних робіт. Тому говорити про премію у випадку з підрядником можна лише в одному випадку: якщо він виконав додатковий обсяг роботи та замовник цю роботу прийняв.

Наслідком сказаного є ще одне правило: у договорі підряду не можна приурочувати виплату винагороди підряднику до термінів виплати заробітної плати штатним співробітникам. Підрядник може отримати свої гроші або авансом у строк, зафіксований у договорі, або за фактом виконання та прийому обумовленого обсягу робіт. Причому у випадку з авансом дату його видачі також рекомендується пов'язувати не просто з тим чи іншим днем (числом), а з подією — наприклад, виконанням частини роботи, або укладенням договору. Наприклад, допустиме наступне формулювання. «Оплата робіт проводиться у два етапи: 30 відсотків винагороди виплачується не пізніше десяти робочих днів з дати укладання цього договору, частина, що залишилася, — не пізніше десяти робочих днів з дати прийому замовником результатів робіт».

Утриманці за договором

Продовжимо приклад із електриком-підрядником. Прибувши з нагоди чергової поломки в організацію та оглянувши «фронт робіт», електрик представив керівництву організації список матеріалів та інструментів, які будуть потрібні для усунення проблеми. Керівник одразу ж погодився забезпечити електрика всім, що він вимагав, аби поломка була усунена якнайшвидше.

Однак така поспішність теж загрожує неприємностями. Адже обов'язок забезпечити працівника всім необхідним для роботи також є однією з ознактрудових відносин (ст. 22 ТК РФ). У Цивільному кодексі все інакше. За загальним правилом, підрядник виконує всі роботи з використанням власного інструменту та комплектуючих. Це називається «виконання роботи утриманням підрядника» (ст. 704 ЦК України). Проте законодавець дозволяє змінити це правило. Для цього необхідно зафіксувати у договорі, що роботи можуть виконуватися «утриманням замовника».

Тому перш ніж виконувати вимоги підрядника про надання йому інструментів та комплектуючих, потрібно переконатися, що у вашому договорі є умова про виконання робіт утримання підрядника. Якщо ж такої умови там немає, слід скласти відповідну додаткову угоду. Це, до речі, стане в нагоді і для обґрунтування витрат на виплати за договором підряду перед податковою.

Перевірте свій договір

На закінчення відзначимо ще кілька моментів, на які варто звернути під час укладання договорів підряду (надання послуг) з фізособами.

Помилка

Як правильно

Вказівка у договорі посади/професії.

У договорі слід зазначити конкретну роботу (послугу, обсяг робіт), яку виконавець зобов'язується виконати.

Посилання під час опису роботи на посадову інструкцію.

У договорі має наводиться опис результату роботи, який розраховує отримати замовник (із зазначенням за необхідності одиниць виміру).

Відсутність термінів виконання.

Термін початку та закінчення роботи є обов'язковими (істотними) умовами договору підряду (ст. 708 ЦК України).

Вказівка на підпорядкування підрядника тій чи іншій посадовцю організації.

Згідно зі статтею 715 ГК РФ, замовник має право у будь-який час перевіряти хід і якість роботи, що виконується підрядником, невтручаючись у його діяльність. У договорі можна встановити, хто призначається таким уповноваженим представником замовника, а також докладніше описати його повноваження.

Включення норми про попередження за два тижні щодо розірвання договору

По Цивільному кодексу підрядник немає права на односторонню відмову від виконання договору підряду, тоді як замовник може відмовитися від виконання договору підряду у час (ст. 717 ДК РФ). Тож у договорі краще процитувати ст. 717 ЦК України та зазначити, що розірвання договору з ініціативи підрядника можливе після погодження цього розірвання із замовником.