2.2. Застава із передачею закладеного майна заставоутримувачу.
У Законі про заставу, заставу з передачею закладеного майна заставоутримувачу називався закладом. У ЦК Україна цей термін не використовується, що не заважає, втім, і далі користуватися цим терміном, що традиційно склався.
Закон про заставу передбачає два різновиди закладу - власне заклад та тверду заставу. Останній передбачає не фактичну передачу закладеного майна заставоутримувачу, а залишення його у заставника під замком та печаткою заставоутримувача. У разі передачі в заставу індивідуально - певної речі, на неї можуть накладатися знаки, що свідчать про заклад. У разі твердої застави предмет застави залишається у заставника, але при цьому він не має права користуватися ним, хоча зберігає фактичний контроль над нею.
При твердому заставі майно залишається в заставника, тому всі турботи про його збереження покладаються нею. Але при закладі відбувається фізична передача речі заставоутримувачу, а тому законодавець встановлює додаткові обов'язки для заставоутримувача, а саме: страхувати закладене майно власним коштом від ризиків втрати та пошкодження (якщо договором не передбачено інше) у повній його вартості, а якщо повна вартість значно перевищує розмір забезпеченої заставою вимоги, то у сумі не нижче розміру вимоги; вживати заходів, необхідних забезпечення збереження закладеного майна (які саме заходи, законом не встановлюється, отже, це необхідно уточнити у договорі). При невиконанні заставоутримувачем даних вимог заставник вправі вимагати дострокового припинення застави, дотримуючись у своїй вимоги ДК РФ.
Природно, що предметом закладу може бути будь-яке майно. Існують як фізичні перешкоди: відсутність у заставоутримувача можливостейдля належного зберігання речі, наприклад - так і юридичні: наприклад, державне майно не може бути передано до закладу.
1. Запорука цінних паперів.
«Цінні папери часто характеризуються як один із оптимальних предметів закладу. Вони досить ліквідні, не вимагають великих складських приміщень для зберігання, можуть перебувати в сейфах банку-заставоутримувача або на зберіганні третьої особи - у депозиті нотаріальної контори».
2. Запорука речей у ломбарді.
Статтею 358 ЦК України спеціально передбачено заставу речей у ломбарді. Цей різновид застави характеризується специфічним набором ознак, що належать до сторін заставної угоди, її термінів, предмета застави, форми договору.
Заставоутримувачем при ломбардному заставі може лише спеціалізована організація - ломбард - виходячи з спеціальної ліцензії. Причому діяльність із надання ломбардних кредитів має бути підприємницькою. Як заставника можуть виступати лише громадяни
2.3. Запорука прав.
У Законі про заставу передбачено можливість застави не лише речей, а й майнових прав. Те саме говорить і ст. 336 ГК РФ, яка встановлює, що предметом застави можуть бути і майнові права (вимоги), за винятком прав, відступлення яких заборонено законом.
Одна з особливостей застави прав стосується терміну дії права, що передається в заставу. Відповідно до п. 2 ст. 54 Закону про заставу право з певним строком дії може бути предметом застави лише до закінчення строку її дії (так званий «припиняльний» строк). І у ст. 34 Закону про заставу, та у ст. 352 ЦК України закінчення строку дії закладеного права вказується як підстава припинення застави 5 , 6
Заставодавцем при заставі права може бути особа,якому належить право, що закладається. У цьому може йтися заставу прав на свої чи чужі речі. Під час застави права на чужу річ потрібна згода власника цієї речі або особи, якій вона належить на праві господарського відання.
При заставі прав Закон про заставу визначає такі обов'язки заставника (ст. 56):
вчиняти дії, необхідні для забезпечення дійсності закладеного права;
не вчиняти поступки закладеного права;
не вчиняти дій, що тягнуть за собою припинення закладеного права або зменшення його вартості;
вживати заходів, необхідних захисту закладеного права від посягань із боку третіх осіб;
повідомляти заставоутримувачу відомості про зміни, що відбулися в закладеному праві, про його порушення третіми особами та про домагання третіх осіб на це право 7
У разі порушення цих обов'язків заставоутримувач має право вимагати переведення на себе закладеного права.
Розглянемо окремі питання, що виникають під час використання деяких різновидів застави прав.
1. Запорука орендних прав.
По-перше, право орендаря є правом на чужу річ, а отже, вимагає не лише повідомлення та отримання згоди особи, якій ця річ належить на праві власності чи господарського відання.
По-друге, виникає питання, які саме наслідки тягне за собою невиконання основного зобов'язання у разі застави орендних прав. На перший погляд все просто: при невиконанні основного зобов'язання заставник вибуває з договору оренди, а його місце орендаря займає заставоутримувач. З іншого боку, очевидно, що «з погляду заставних відносин застава орендних прав має сенс, насамперед остільки, оскільки йдеться провикористання саме блага, що з орендних прав, але з їх тягаря. У силу цього переведення на заставоутримувача закладеного орендного права не слід розглядати як заміщення заставоутримувачем місця орендаря у договорі оренди.
2. Застава права власності на квартиру в будинку, що будується.
У даного різновиду застави прав існує позитивний момент: при використанні цієї застави не виникає проблем, пов'язаних з виселенням мешканців, які виникають у випадках, коли передається в заставу власне квартира. Але з іншого боку цей застава створює додатковий ризик для заставоутримувача, пов'язаний з тим, що будинок може бути і не побудований. 8
Слід зазначити, що договір застави права власності на квартиру в будинку, що будується, вимагає державної реєстрації.