Чинник ризику при реорганізації акціонерних товариств

ЮристиА. Кокубаєва,Є. Масалін

У сучасних економічних умовах оперативне реагування суб'єктів підприємництва на динамічні тенденції бізнесу, що постійно змінюються, набуває особливої значущості. У цьому сенсі є дуже актуальною зміна організаційно-правової форми з метою реструктуризації та реформування бізнесу, відповідності бізнес-стратегіям, оптимізації взаємовідносин партнерів усередині компанії тощо. Особливу роль грає грамотне здійснення перетворення юридичної особи, яка буде гарантією досягнення ділових цілей зацікавлених у перетворенні осіб.

Щодо акціонерних товариств законодавство Республіки Казахстан передбачає кілька форм реорганізації. Однією з таких форм є перетворення акціонерних товариств на господарські товариства (у практичних цілях матимемо на увазі товариство з обмеженою відповідальністю). За даними, які публікуються в засобах масової інформації, можна відзначити поширеність цієї форми реорганізації юридичних осіб. За своєю суттю перетворення є механізмом, що забезпечує приведення економічної сутності юридичної особи у відповідність до її організаційно-правової форми. За останні роки реорганізація товариств набула актуальності також у зв'язку з тенденціями надання суспільствам статусу громадських компаній (з усіма супутніми вимогами до цієї форми комерційних компаній), що не завжди відповідає стратегіям власників бізнесу.

Незалежно від підстав проведення реорганізації, процедура перетворення суспільства на товариство є досить багатоетапною і містить у собі багато нюансів, що вимагають прийняття їх уувага.

p align="justify"> Реалізація перетворення пов'язана з багатьма ризиками, і порушення встановленої процедури проведення перетворення може призвести до серйозних наслідків.

Судова практика свідчить про випадки визнання недійсною проведеної процедури перетворення товариств. До найсерйозніших наслідків можна віднести ліквідацію юридичної особи при визнанні недійсною її реєстрації у зв'язку з допущеними при її створенні (у тому числі шляхом реорганізації) порушеннями законодавства, які мають непереборний характер.

Саме тому грамотне здійснення перетворення юридичної особи може бути гарантією досягнення ділових цілей зацікавлених у перетворенні осіб.

Разом з тим, незважаючи на законодавчу регламентацію процедури перетворення товариств на товариства, при її реалізації у фахівців виникає достатня кількість питань.

Про питання, пов'язані з долею привілейованих акцій під час перетворення суспільства на товариство, із якими ми зіштовхнулися практично, і йтиметься у цій роботі.

У цілому нині процедуру реорганізації суспільства на формі перетворення на товариство можна розділити такі основні етапи:

1. Скликання засідання ради директорів, на якому приймається рішення про винесення на розгляд загальних зборів акціонерів питання про перетворення товариства.

2. Проведення загальних зборів акціонерів, на яких приймається рішення про перетворення товариства, порядок та умови здійснення перетворення, порядок визначення часток участі товариства, про затвердження передавального акта та анулювання випуску акцій товариства.

3. Повідомлення кредиторів про прийняте рішення перетворити суспільство.

4. Анулювання акційтовариства Агентством Республіки Казахстан з регулювання та нагляду фінансового ринку та фінансових організацій.

5. Проведення установчих зборів новоствореного товариства та його реєстрація в органах юстиції.

Оскільки реорганізація товариства є досить серйозним рішенням і безпосередньо зачіпає інтереси всіх акціонерів, Закон про АТ містить певні гарантії захисту прав акціонерів, які передбачають ухвалення рішення про реорганізацію кваліфікованою більшістю від загальної кількості акцій товариства (більшістю у розмірі не менше трьох чвертей від загальної кількості голосуючих акцій товариства).

При випуску суспільством лише простих акцій ситуація нескладна – рішення приймається кваліфікованою більшістю від загальної кількості простих акцій. У разі, якщо є привілейовані акції, потрібне дотримання спеціальних положень Закону про АТ.

Відповідно до п. 4 ст. 13 Закону про АТ привілейована акція може набувати статусу голосуючої акції у випадках, передбачених цим законом:

1) загальні збори акціонерів товариства розглядає питання, рішення щодо яких може обмежити права акціонера, який володіє привілейованими акціями;

2) загальні збори акціонерів товариства розглядає питання про реорганізацію чи ліквідацію товариства;

3) дивіденд за привілейованою акцією не виплачено у повному розмірі протягом трьох місяців з дня закінчення строку, встановленого для його виплати.

Відповідно, у разі включення до порядку денного питання про реорганізацію підприємства акціонери - власники привілейованих акцій мають право на участь в управлінні суспільством. право на участь у загальних зборах акціонерів із правом голосу.

Більше того, відповідно до пп. 1) п. 4 ст. 13Закону про АТ передбачено вимогу, про те, що рішення з питання, яке може обмежити права акціонера, який володіє привілейованими акціями, вважається прийнятим лише за умови, що за обмеження проголосували не менше ніж дві третини від загальної кількості розміщених (за вирахуванням викуплених) привілейованих акцій .

Вважаємо, що реорганізація може з'явитися тим істотним фактом, що безпосередньо зачіпає і потенційно можливо обмежує права акціонерів, які володіють привілейованими акціями, оскільки в певних ситуаціях реорганізація може бути економічно вимушена, підсумковий ефект її реалізації негативний і т.д. Відповідно, вимога пп. 1) п. 4 ст. 13 Закону про акціонерне товариство може поширюватися також при ухваленні рішення про реорганізацію.

Звичайно, при одночасному застосуванні норм підпунктів 1) та 2) п. 4 ст. 13 Закону про АТ слід аналізувати у кожному окремому випадку та обставина, наскільки реорганізація (зокрема спосіб реорганізації) може обмежити права привілейованих акціонерів. Наприклад, реорганізація як злиття, приєднання може сприяти збільшенню капіталізації суспільства, що позитивним у власних очах привілейованих акціонерів. Перетворення акціонерного товариства на господарське товариство, на нашу думку, може трактуватися як обмеження прав даних акціонерів, т.к. відбувається втрата статусу привілейованого акціонера. Відповідно, практикуючим корпоративним фахівцям слід уважно аналізувати прийняті рішення (процедури прийняття) з погляду їхнього ступеня впливу інтереси власників привілейованих акцій /1/.

Наведемо приклад із практики застосування цих норм Закону про АТ щодо кворуму під час вирішення питання про реорганізацію.

Так, колегія у цивільних справах Верховного Суду Республіки Казахстан розглянула цивільну справу про визнання недійсними результатів визначення кількості голосів акцій та кворуму загальних зборів акціонерів товариства.

Судом встановлено, що на загальних зборах акціонерів були акціонери з 4155 голосуючими (простими) акціями товариства, що становить близько 61,7% від загальної кількості простих голосуючих акцій у кількості 6731, тоді як 2/3 голосуючих акцій, включаючи привілейовані акції, становить 66 7%. За таких обставин судом було зроблено висновки щодо неправомочності загальних зборів акціонерів приймати рішення про реорганізацію товариства. Таким чином, суд, інтерпретуючи норми Закону про АТ, у даному конкретному випадку вважав, що при реорганізації, що обмежує права привілейованих акціонерів, слід враховувати думку кваліфікованої більшості даних акціонерів.

У зв'язку з цим повторимося про те, що лише облік усіх ризиків, пов'язаних з можливими негативними наслідками, і правильний супровід всієї процедури перетворення можуть бути гарантією її успішної реалізації.

Наступним важливим питанням, яким хотілося б звернути увагу, є облік привілейованих акцій при «конвертації» /2/ акцій товариства, перетворюваного на товариство, у частки участі у цьому товаристві.

Кількість акцій, якими володіє акціонер, передусім відображає обсяг впливу акціонера на суспільство. Тим часом Закон про АТ поділяє обсяг прав, що належать акціонерам, які володіють простими та привілейованими акціями.

На відміну від розвинених країн оборот привілейованих акцій в Казахстані менш ємний, що може бути пов'язане з тим, що інвестори більш зацікавлені у придбанні певного ступеня контролю запідприємствами.

Акціонери, вкладаючи інвестиції у суспільство шляхом придбання акцій, натомість отримують певні законодавством права. Для багатьох акціонерів ці права зводяться до права на участь у прибутку товариства. Проте, безсумнівно, важливими залишаються права, що дозволяють брати участь у діяльності суспільства.

Так, володіння простою акцією дає акціонеру як декларація про отримання прибутку, а й декларація про участь у загальних зборах акціонерів з правом голосу під час вирішення всіх питань, які виносять голосування, тобто. право на участь в управлінні суспільством. Це надає можливість здійснювати контроль за діяльністю суспільства та впливати на процес прийняття рішень.

Незважаючи на те, що привілейована акція, так само як і проста акція, є пайовою (тобто формує статутний капітал товариства), вона лише дає право на переважне право перед акціонерами - власниками простих акцій на отримання дивідендів у заздалегідь визначеному гарантованому розмірі, встановленому статутом товариства, і частина майна при ліквідації товариства. Власник привілейованої акції здебільшого зацікавлений лише в отриманні гарантованого прибутку - дивіденду, ніж в управлінні суспільством.

Участь у товаристві з обмеженою відповідальністю не передбачає будь-якого поділу аналогічно структурі акціонерного капіталу. За загальним правилом, частки всіх учасників у статутному капіталі та, відповідно, їх частки у вартості майна товариства (частки у майні) пропорційні їхнім вкладам у статутний капітал. При переведенні привілейованих акцій частку у товаристві права, що належать акціонерам - власникам привілейованих акцій, нівелюються і прирівнюються до прав акціонерів, які володіють простими акціями.

При порівнянніправ акціонера, який володіє простими акціями товариства, і прав учасника товариства видно, що вони однакові, крім прав, наданих акціонерам у зв'язку зі специфікою організаційно-правової форми общества.

Повторимося, що оскільки при перетворенні суспільства на товариство переважне право на дивіденди буде вичерпано, права акціонера, який володіє привілейованими акціями, будуть обмежені. Зважаючи на це, вважаємо справедливим застосовувати пп. 1) п. 4 ст. 13 Закону про АТ.

Питання коректного розподілу часток участі у товаристві під час проведення перетворення має важливого значення. Правильна реалізація переведення акцій у частки дозволить уникнути надалі корпоративних суперечок, які ставлять під сумнів законність проведеної реорганізації.

У зв'язку з цим розглянемо питання про те, як акції товариства будуть переведені в частки товариства.

У наведеній нижче таблиці ми умовно відобразили переведення акцій товариства в частки в товаристві на підставі принципу, встановленого Законом про АТ, згідно з яким частка учасника у статутному капіталі товариства визначається на основі відсоткового співвідношення акцій, що належать йому, до загальної кількості розміщених акцій товариства.

При цьому під розміщеними акціями розуміються акції акціонерного товариства, сплачені засновниками та інвесторами на первинному ринку цінних паперів. З логіки законодавця випливає, що до розміщених акцій також будуть ставитись і привілейовані акції.