Як правильно видати опціон у стартапі Firrma
| Автор / Ольга Воркуєва Ольга Воркуєва – керуючий партнер компанії «Воркуєва та партнери». |
І у нас, і на Заході для «вербування» цінних співробітників популярне використання опціонів: компанія надає співробітнику право після закінчення певного часу викупити певну кількість акцій за заздалегідь обумовленою ціною.
Працює це просто.По-перше, в опційній угоді вказується, що співробітник може реалізувати своє право на викуп акцій тільки за умови, що він продовжує працювати в компанії при настанні терміну реалізації опціонної угоди. По-друге, ключові люди прямо зацікавлені у збільшенні вартості компанії, тому що чим більше капіталізація, тим більше вони зможуть заробити на реалізації опціону, викупивши акції за встановленою ціною.
Розглянемо аспекти опціонних угод і варіанти реалізації опціонних зобов'язань з урахуванням організаційно-правової форми підприємства. Тут треба відразу розуміти, що в Україні стартапам важко використовувати опційну програму в її класичному розумінні через складність оцінки вартості компанії на початкових етапах.
Хоча опціонні угоди є об'єктивною необхідністю, на практиці є багато складнощів – на законодавчому рівні немає чіткого визначення ні опціону, ні його правового статусу, ні механізму використання.
Закріплюючи досягнуті домовленості на папері, доводиться багато в чому виходити із принципу свободи договору, складаючи документ, який не суперечить чинному законодавству, але в той же час забезпечує дотримання прав кожної із сторін.
Зараз опційні угоди оформляються як попередні та корпоративнідоговорів, оферт та угод під умовою. Для захисту інтересів найоптимальніший варіант закріплення домовленостей – комбінування кількох видів договорів. Наприклад, оферти та угоди за умови (купівлі-продажу).
Є низка ключових умов, які дозволяють мінімізувати ризики та які необхідно включити до угоди:
- Об'єкт опціону (включаючи порядок визначення ціни).
- Реалізація опціону (термін та умови, за яких опціон може бути реалізований, а також порядок реалізації опціонного права).
- Відповідальність за порушення угоди.
Якщо у вас акціонерне товариство (ЗАТ/ВАТ)
Осьспособи реалізації опціонів:
1.Додаткова емісія акцій.
По-перше, у статуті можна прописати можливість випуску додаткових акцій із певним переліком прав. А, по-друге, у разі додаткової емісії акцій, що розміщуються для виконання зобов'язань за опціонами, не враховується переважне право акціонерів на їхнє придбання.
Компанія створює резерв власних акцій для реалізації опціонів. Однак не можна забувати, що вона не має права тримати на балансі свої акції довше одного року. Це законодавче обмеження можна оминути, створивши «дочку».
Реалізація опціону шляхом викупу частки вважається незручним варіантом для засновників та інвесторів.Ось причини.
- Працівник стає учасником товариства.
- Працівник наділяється всіма правами учасників, зокрема правом голосу.
- Початкове співвідношення часток учасників змінюється.
Якщо ви все-таки зупинилися на цьому варіанті, бажано укласти між засновниками компанії угоду про здійснення прав учасників ТОВ,якому заздалегідь закріпити процедуру відчуження частки відповідно до виконання зобов'язань за опціонами (зміна співвідношення часток, ціна продажу тощо).
При цьому більшість угод з частками ТОВ вимагають нотаріального запевнення, а фактичний перехід частки фіксується реєстрацією змін до ЄДРЮЛу.
На нашій практиці, на початкових стадіях розвитку бізнесу непогана альтернатива опційній угоді – система бонусних винагород (з урахуванням KPI і без прив'язки до прибутку).
Досягнення хороших показників свідчить про те, що бізнес успішно розвивається і можна переходити до повноцінних опціонів. У той же час зросте довіра до компанії, оскільки на підставі виплачених бонусів працівники відчують, що її вартість збільшується і бізнес має хороші перспективи.
Позитивні моменти для власників
- У співробітника не буде прав засновника (продаж частки, ознайомлення зі звітностями тощо).
- Оформити гарантії можна одразу у трудовому договорі або додаткових угодах до нього, прописавши KPI (час роботи в компанії, досягнення конкретних результатів, розмір винагороди тощо).
- Немає необхідності визначати вартість опціону на момент укладання договору.