Стаття 90. Участь свідка

1. Як свідок для надання свідчень може бути викликана будь-яка фізична особа, якій можуть бути відомі будь-які обставини, що мають значення для здійснення податкового контролю. Свідчення свідка заносяться до протоколу.

2. Не можуть допитуватися як свідок:

1) особи, які в силу малолітнього віку, своїх фізичних чи психічних недоліків не здатні правильно сприймати обставини, що мають значення для здійснення податкового контролю;

2) особи, які отримали інформацію, необхідну для проведення податкового контролю, у зв'язку з виконанням ними своїх професійних обов'язків, та такі відомості належать до професійної таємниці цих осіб, зокрема адвокат, аудитор.

3. Фізична особа має право відмовитися від надання свідчень тільки на підставах, передбачених законодавством України.

4. Свідчення свідка можуть бути отримані за місцем його перебування, якщо він внаслідок хвороби, старості, інвалідності не в змозі з'явитися до податкового органу, а на розсуд посадової особи податкового органу — та в інших випадках.

5. Перед отриманням показань посадова особа податкового органу попереджає свідка про відповідальність за відмову або ухилення від надання свідчень або за дачу свідомо неправдивих показань, про що робиться відмітка в протоколі, що засвідчується підписом свідка.

Коментар до Ст. 90 НК РФ

Стаття 90 ПК Україна закріплює за податковими органами право викликати як свідків осіб, яким можуть бути відомі будь-які обставини, які мають значення для податкового контролю.

Як свідок згідно з п. 1 ст. 90 ПК Україна для надання свідчень може бути викликана будь-яка фізична особа, якій можуть бути відомі які-чи обставини, мають значення здійснення податкового контролю.

Як свідків можуть виступати особи, які не зацікавлені у результаті справи. Якщо як свідки були опитані особи, свідомо зацікавлені у результаті справи, наприклад, платник податків, що перевіряється, — фізична особа, представник платника податків — юридичної особи (зокрема, директор, головний бухгалтер), протокол допиту такої особи може бути кваліфікований як документ, яким оформлені пояснення платника податків (Пп. 4 п. 1 ст. 31 НК РФ).

Для надання свідчень можуть бути викликані фізичні особи у зв'язку зі сплатою (утриманням та перерахуванням) платниками податків (платниками зборів, податковими агентами) податків та зборів або у зв'язку з податковою перевіркою, а також в інших випадках, пов'язаних з виконанням платниками податків (платниками зборів, податковими) агентами), а також іншими зобов'язаними особами (банками, експертами, перекладачами та іншими особами) законодавства про податки та збори.

Особи, які не можуть допитуватися як свідок, зазначені у п. 2 ст. 90 НК РФ. Так, не можуть допитуватися як свідок:

а) вони є імперативними. У цьому вимоги НК РФ, з погляду, жорсткіші, ніж норми процесуального законодавства, допускають часом і допит як свідківосіб, зазначених у п. 2 ст. 90 ПК України (наприклад, малолітніх). З огляду на норми правил ст. ст. 2, 11, 108 НК РФ, можна дійти невтішного висновку у тому, що пріоритет мають норми ст. 90 НК РФ;

б) малолітніми визнаються особи, які не досягли 14 років (п. 1 ст. 28 Цивільного кодексу РФ);

в) не можна викликати як свідка також осіб, які страждають:

- фізичними вадами (наприклад, сліпих, глухих, глухонімих);

- психічними вадами. При цьому не відіграє ролі, визнані вони недієздатними або відповідне рішення суду ще не було ухвалено;

З іншого боку, якщо вік особи, ні недоліки, зазначені у п. 2 ст. 90 НК РФ, не заважають йому правильно зрозуміти та відтворити згадані обставини, така особа може виступати як свідок;

д) не можуть допитуватися як свідки:

- Адвокати (тобто громадяни, які перебувають членами колегії адвокатів). Проте працівників комерційних організацій, як і індивідуальних підприємців, які надають юридичні послуги платникам податків, податковим агентам, допитувати можна;

— будь-які інші особи, які отримали інформацію, необхідну для здійснення податкового контролю, якщо ця інформація відноситься до їхньої професійної таємниці (лікарі, експерти тощо).

Свідок викликається для надання свідчень за місцезнаходженням (до приміщення) податкового органу повісткою.

Свідчення свідка можуть бути отримані за місцем його перебування, якщо він внаслідок хвороби, старості, інвалідності не може з'явитися до податкового органу, а на розсуд посадової особи податкового органу — та в інших випадках.

У повістку про виклик на допит свідка рекомендується включати відомості:

1) про мотиви (причини, підстави) направлення повістки про допитсвідка: необхідність з'ясування обставин, що мають значення для здійснення податкового контролю, шляхом допиту особи, якій вони можуть бути відомі, як свідок, із зазначенням підстави для проведення допиту за місцем перебування свідка;

2) про час (дату, годину, хвилини) початку проведення допиту;

3) про місце проведення допиту.

Свідчення свідка заносяться до протоколу. Форму протоколу допиту свідка наведено у Додатку N 3 до Наказу ФНП України від 31 травня 2007 р. N ММ-3-06/338@.

Перед наданням показань посадова особа податкового органу попереджає свідка про відповідальність за відмову або ухилення від надання свідчень або за дачу свідомо неправдивих показань, про що робиться відмітка в протоколі, що засвідчується підписом свідка.

Неявка або ухилення від явки без поважних причин особи, яка викликається у справі про податкове правопорушення як свідок, тягне за собою податкову відповідальність свідка, передбачену ч. 1 ст. 128 НК РФ.

Неправомірна відмова свідка від надання свідчень, а також надання свідомо неправдивих показань тягне за собою податкову відповідальність свідка, передбачену ч. 2 ст. 128 НК РФ.

Необхідно враховувати, що адміністративної відповідальності (за КпАП) та кримінальної відповідальності (за Кримінальним кодексом України) свідка у справі про податкове правопорушення не передбачено. У зазначеному зв'язку про адміністративну чи кримінальну відповідальність свідок не попереджається.

Фізична особа має право відмовитися від надання свідчень тільки на підставах, передбачених законодавством України. Зокрема, ніхто не зобов'язаний свідчити проти себе самого, свого чоловіка та близьких родичів, коло яких визначається федеральним законом (чоловік, дружина, батьки,діти, усиновлювачі, усиновлені, рідні брати та рідні сестри, дідусь, бабуся, онуки) (ч. 1 ст. 51 Конституції РФ).

Отримання показань свідка за місцем його проживання рекомендується здійснювати за участю не менше двох посадових осіб податкового органу, попередньо отримавши згоду свідка та осіб, які проживають з ним, спільно про допуск до житлового приміщення, про що робиться відмітка в протоколі, яка засвідчується підписами свідка, які проживають з ним. спільно осіб, і навіть посадових осіб податкового органа.

У дорученні про допит свідка наводяться питання, які мають бути свідкові.

Разом із зазначеними питаннями в необхідних випадках доцільно, на думку ФНП Укаїни, навести в достатньому обсязі інструкції для посадових осіб податкового органу з проведення допиту, які включають як загальну орієнтуючу інформацію, що допитує осіб, так і інформацію про додаткові питання свідку у разі підтвердження (спростування) ним певних відомостей та (або) загальному напрямі ведення та тактики допиту. При виконанні цих інструкцій посадові особи податкових органів мають право самостійно оперативно формулювати та ставити додаткові та інші питання на основі отриманої інформації, показань свідка, тактики проведення даного заходу податкового контролю.

Доручення про допит свідка подається у порядку, встановленому для обміну документами в електронному вигляді між податковими органами.

При отриманні доручення про допит свідка податковий орган за місцем проживання (місце перебування) свідка організує допит свідка.

Допит свідка має бути організований пізніше 10 робочих днів із дня отримання доручення про допит свідка. З метою обчислення зазначеного терміну організація допитує завершеною станом на дату його проведення, відображену у протоколі допиту свідка.

Інформацію про зміст доручення про допит свідка до проведення допиту перед свідком доцільно не розкривати, оскільки розкриття такої інформації не дозволить реалізувати більшу частину тактичних прийомів допиту, вироблених криміналістичною наукою та апробованих на практиці.

У разі неможливості проведення допиту свідка податковий орган за місцем проживання (місце перебування) свідка у строк, передбачений цим пунктом для організації допиту свідка, надсилає листа, в якому вказує причини невиконання доручення про допит свідка.