Великі угоди та угоди із зацікавленістю новели

Інформація про зацікавленість

про організації, щодо яких вони, їх подружжя, батьки, діти, повнорідні та неповнорідні брати та сестри, усиновителі та усиновлені та (або) їх підконтрольні організації є контролюючими особами або мають право давати обов'язкові вказівки;
організаціях, в органах управління яких вони, їх подружжя, батьки, діти, повнорідні та неповнорідні брати та сестри, усиновителі та усиновлені та (або) їх підконтрольні особи обіймають посади;
відомих ним скоєних чи гаданих угодах, у яких можуть бути визнані зацікавленими особами.

Повідомлення про зазначені факти має відбутися протягом двох місяців з дня, коли зацікавлені особи дізналися або повинні були дізнатися про свою зацікавленість у вчиненні суспільством угод.

Після цього суспільство має сповістити осіб, зазначених у законах про товариства, про угоду, у скоєнні якої є зацікавленість.

У АТ сповіщати слід членів ради директорів та членів колегіального виконавчого органу товариства. У разі ж, якщо у вчиненні правочину зацікавлені всі члени ради директорів, або у разі його відсутності у суспільстві сповістити необхідно акціонерів у порядку, передбаченому для повідомлення про проведення загальних зборів акціонерів, якщо інший порядок не передбачений статутом товариства. Обов'язок повідомлення акціонерів поруч із членами ради директорів може бути передбачена статутом АТ.

Повідомлення має бути направлене не пізніше ніж за п'ятнадцять днів до дати вчинення правочину, у вчиненні якого є зацікавленість, якщо інший термін не встановлений статутом товариства. У такому повідомленні повиннібути зазначені сторони, вигодонабувачі, ціна, предмет правочину та інші її суттєві умови чи порядок їх визначення. Крім того, зазначаються особи, які мають зацікавленість у вчиненні правочину, та підстави, за якими вони визнаються зацікавленими.

У громадських АТ це має бути зроблено під час підготовки до проведення річних загальних зборів акціонерів. Звіт надається всім особам, які мають право на участь у річних загальних зборах акціонерів, він має бути підписаний одноосібним виконавчим органом товариства та затверджений радою директорів. Достовірність даних, що містяться у звіті, має бути підтверджена ревізійною комісією (ревізором) товариства.

У ТОВ до звіту включаються угоди із зацікавленістю, навіть якщо їхня вартість становить менше однієї десятої відсотка від вартості майна. Попередньо він затверджується особою, яка має право незалежно від інших осіб здійснювати повноваження одноособового виконавчого органу товариства. Якщо повноваження одноособового виконавчого органу здійснюють кілька осіб спільно, звіт затверджується всіма такими особами. Крім того, якщо статутом товариства передбачено створення ради директорів та ревізійної комісії чи ревізора, звіт має бути затверджено також і ними. У цій ситуації не зовсім зрозуміло, яким чином і в якій послідовності має затверджуватись звіт за наявності у ТОВ усіх зазначених у ч. 3 ст. 45 Закону №14-ФЗ органів. Надається логічним наступний порядок: першими звіт мають затвердити ревізійна комісія ( ревізор) товариства, що свідчить про достовірність включених до нього відомостей, потім одноосібним виконавчим органом (аналог підписання звіту відповідно до Закону № 208-ФЗ) і лише після цього можливе затвердження звіту порадоюдиректорів.

Отримання попередньої згоди

Одержання такої згоди буде необхідне лише у разі вимоги про це одноосібного виконавчого органу, члена колегіального виконавчого органу товариства, члена ради директорів (наглядової ради) товариства або акціонера (акціонерів) або учасника (учасників), які володіють у сукупності не менш ніж одним відсотком голосуючих акцій або часткою у статутному капіталі суспільства.

Далі у ТОВ відбувається прийняття рішення про згоду на вчинення правочину, у вчиненні якого є зацікавленість. Якщо у суспільстві створено раду директорів зазначене рішення для угод, вартість яких не перевищує 10% від балансової вартості активів компанії, статутом товариства може бути віднесено до його компетенції. І тут рішення приймається більшістю голосів незацікавлених у угоді директорів. Якщо ж вартість угоди вища за 10%, то рішення приймається більшістю голосів від загальної кількості голосів учасників товариства, які не зацікавлені у вчиненні такої угоди. Статутом може бути передбачена більша кількість голосів, необхідних для ухвалення рішення про вчинення правочину із зацікавленістю.

Процедура розгляду вимоги на АТ дещо складніше. Це відбувається у порядку, передбаченому для внесення питань до порядку денного позачергових загальних зборів. Рада директорів має право відмовити у задоволенні вимоги щодо проведення загальних зборів акціонерів або засідання ради директорів товариства. Підстава такої відмови може бути загальною (випадки, зазначені у п. 6 ст. 55 Закону № 208-ФЗ-) або спеціальним, до якого законодавство відносить ситуацію, коли на момент розгляду вимоги вже є рішення про згоду або про відмову у згоді на вчинення відповідноїугоди. Повторна заява вимоги допускається не раніше як через три місяці після відмови у скликанні, якщо менший строк не передбачено статутом товариства. Крім того, у разі відмови у проведенні ради директорів або скликанні загальних зборів акціонерів, які вимагають цього органи або особи, мають право звернутися до суду з вимогою про примушення суспільства до вчинення зазначених дій.

У разі задоволення вимоги про скликання прийняття рішення про згоду на вчинення правочину із зацікавленістю виноситься на розгляд ради директорів або загальних зборів акціонерів (за вартості угоди 10 і більше відсотків від балансової вартості активів).

У непублічному суспільстві необхідно, щоб за вказане рішення проголосувало понад половину незацікавлених членів ради директорів. У громаді для голосуючих членів ради директорів крім незацікавленості також встановлені додаткові обмеження. Так, зазначені особи не повинні бути на момент голосування і протягом року, що передував ухваленню рішення:

особами, які здійснюють функції одноосібного виконавчого органу товариства, у тому числі його керуючими, членами колегіального виконавчого органу товариства, особами, які займають посади в органах управління керуючої організації товариства;
особами, подружжя, батьки, діти, повнорідні та неповнорідні брати і сестри, усиновителі та усиновлені яких є особами, які займають посади в органах управління керуючої організації товариства, керуючої організації товариства, або особами, які є керуючими товариства;
особами, які контролюють суспільство або керуючу організацію (керуючого), якій передано функції одноосібного виконавчого органу товариства, або мають право надаватисуспільству обов'язкові вказівки.

Таким чином, порівняно з чинним порядком схвалення ухвалення рішення про згоду на вчинення угоди із зацікавленістю буде серйозно спрощено.

Захист інтересів

Як зазначено у нових редакціях законів про товариства, великі угоди та угоди із зацікавленістю можуть бути визнані судом недійсними. Це відбувається відповідно до ст. 173.1 ЦК України для великих угод та відповідно до п. 2 ст. 174 ЦК України для угод із зацікавленістю.

Правом подання позовів про визнання таких правочинів недійсними наділяються товариство, член ради директорів, акціонери або учасники, які мають не менше ніж один відсоток загальної кількості голосів.

Угода може бути визнана недійсною тільки у випадку, якщо буде доведено, що інша сторона угоди знала або свідомо повинна була знати про те, що угода була для суспільства великою або такою, у скоєнні якої є зацікавленість, та (або) про відсутність згоди на неї вчинення.

Таким чином, відповідно до нових редакцій законів про суспільства доводити недобросовісність контрагента повинен буде позивач. Нині ж недобросовісність боку, яка уклала угоду, передбачається, і саме відповідач має довести у суді, що ні знав і повинен був знати порушення правил, передбачених законом для вчиненого правочину.

Велика угода зараз може бути визнана недійсною лише у разі її збитковості. Відповідно до чинної редакції законів для цього необхідно, щоб вчинення правочину спричинило або могло спричинити заподіяння збитків або інших несприятливих наслідків для суспільства або його власників (учасників або акціонерів).

Причому законодавецьвизначив ситуацію, в якій збитки інтересам суспільства презюмуються і не потребують доведення в суді.

Це відбувається за сукупності наступних умов:

відсутня згода на вчинення або подальше схвалення правочину;
особі, яка звернулася з позовом про визнання правочину недійсним, не подано інформацію, що підтверджує, що умови оспорюваної угоди істотно не відрізняються від ринкових, а також інші факти того, що угода із зацікавленістю не порушує інтереси суспільства.

Таким чином, у цьому випадку позивачу залишиться лише довести, що інша сторона правочину знала або повинна була знати про те, що угода була для товариства угодою, у скоєнні якої є зацікавленість, та (або) про те, що згода на її вчинення відсутня.

Закон № 208-ФЗ передбачає ще один спосіб захисту інтересів компанії, крім визнання угоди із зацікавленістю недійсною.

Відповідно до п. 2 ст. 84 зазначеного Закону заінтересована особа несе перед суспільством відповідальність у розмірі збитків, завданих нею суспільству, незалежно від того, чи було визнано відповідний правочин недійсним.

При цьому у разі, якщо заінтересована особа на дату за укладання угоди відповідно до вимоги ст. 82 Закону № 208-ФЗ не повідомило суспільство про настання обставин, у зв'язку з якими воно визнається зацікавленим, вина зазначеної особи у заподіянні суспільству такою угодою збитків вважається доведеною.

З позовом про стягнення збитків до суду може звернутися товариство чи його акціонер.

Замість ув'язнення

Розглянуті зміни у Законі № 14-ФЗ та Законі № 208-ФЗ приводять зазначені закони у відповідність до чинної редакції ДК РФ, реформа якого була проведенараніше.

Основним досягненням змін можна назвати відмову від презумпції недобросовісності контрагента при оспорюванні угод та перенесення тягаря доведення на позивача, який подав позов про визнання правочину недійсним. Також плюсом є введення альтернативного підходу до визначення крупності угоди при відчуженні майна, оскільки ціна угоди може бути набагато вищою за його балансову вартість. Крім того, нова редакція Закону №14-ФЗ виключає

можливість незастосування правил про великі угоди відповідно до статуту товариства. Все це спрямоване на неможливість вчинення без згоди власників правочину, що може призвести до неможливості здійснення суспільством своєї основної діяльності, фактичної ліквідації бізнесу.

У нових редакціях значною мірою враховані підходи, що склалися в судовій практиці, до великих угод і угод із зацікавленістю. Водночас багато питань залишилося без освітлення. Зокрема це стосується визначення ціни угод при взятті майна в оренду: яка величина тут має співставлятися з балансовою вартістю активів? Також зовсім неясно, чому при передачі майна в оренду для визначення крупності може братися лише його балансова вартість, а не ринкова вартість такого майна, якщо вона вища, або розмір орендної плати.

Як уже говорилося, в результаті реформи уніфіковано багато положень Закону № 208-ФЗ та Закону № 14-ФЗ, але деякі норми продовжують серйозно відрізнятися без особливих підстав. Наприклад, зовсім неясно, чому для акціонерних товариств передбачено такий механізм захисту, як стягнення збитків із зацікавленої особи незалежно від визнання правочину недійсним, а в Законі № 14-ФЗ аналогічні норми відсутні.

Таким чином, реформазаконів про суспільствах, хоча закріпила частину змін, що давно назріли, але залишила багато з них без уваги, віддавши це на відкуп правозастосовників.