Застосування роз’яснень Мінфіну України та податкові ризики
Про роз'яснення Мінфіну РФ, податкові органи та податкові ризики
Ведення підприємницької діяльності пов'язані з наявністю всіляких ризиків. Одним із таких ризиків є податковий. Під податковим ризиком розуміється небезпека для суб'єкта податкових правовідносин зазнати фінансових та інших втрат, пов'язаних із процесом оподаткування, внаслідок негативних відхилень для даного суб'єкта від передбачуваних ним, заснованих на чинних нормах права, станах майбутнього, з розрахунку яких ним приймаються рішення у теперішньому. Для платника податків, як із суб'єктів податкових правовідносин, зростання податкових витрат, є різновидом його підприємницьких витрат, тягне у себе зниження майнового потенціалу, отже, зниження можливості вирішення завдань, що стоять перед ним у майбутньому.
Відповідно до однієї з концепцій ризик – це вимірна невизначеність. Внаслідок того, що більшість податкових ризиків може бути оцінена в грошах, їх можна віднести до фінансових ризиків, оскільки кошти є матеріальною основою фінансових відносин. Однією з відмінних рис податкового ризику є відносна невизначеність економічної та правової інформації. У свою чергу, невизначеність - це не відсутність будь-якої інформації про умови реалізації проекту і стан зовнішнього середовища, а неповнота і неточність наявної інформації про її можливу зміну. Така невизначеність може бути викликана кваліфікаційними та методологічними обмеженнями господарюючого суб'єкта, недостатньою вивченістю питань, що виникають.
До найефективніших методів тактичного управління податковими ризиками можна віднести такі:
- ухилення від ризику;
-вплив на джерело ризику;
- нестрахове перенесення ризику;
- обмеження ризику до розумного, що, зазвичай, пов'язані з прийняттям риска;
- свідоме прийняття ризику з урахуванням методу поглинання можливих збитків доходами.
Суть методу ухилення від ризиків у тому, щоб не здійснювати операцій, пов'язаних із суттєвими для організації податковими ризиками, з якими ця організація не здатна ефективно впоратися.
Загальний зміст методу запобігання податковому ризику випливає з його найменування.
Положення зазначеного підпункту не застосовується у разі, якщо зазначені письмові роз'яснення ґрунтуються на неповній або недостовірній інформації, поданій платником податків (платником збору, податковим агентом).
При практичному використанні цього положення слід звернути увагу на такі особливості.
Як висновок можна сформулювати наступне. У разі бажання платника податків скористатися правом на звільнення від податкової відповідальності та пені, якщо правопорушення виникло в результаті виконання письмових роз'яснень Мінфіну РФ, необхідно, щоб вони відповідали одній з таких вимог:
Всі інші листи та роз'яснення Мінфіну Україна можуть бути лише основою в ході підготовки до майбутньої арбітражної (або іншої, у тому числі досудової) суперечки, яка вказує на послідовність доводів та міркувань з посиланням на нормативні правові акти, які застосовуються під час розгляду справ в арбітражних судах відповідно із статтею 13 АПК РФ.
У однаково все сказане відноситься і до роз'яснень податкових або інших уповноважених органів державної влади.
Види податкових правопорушень та відповідальність за їх вчинення наведено у розділі 16Податкового кодексу РФ.
У пункті 8 статті 75 Податкового Кодексу України зазначено, що не нараховуються пені на суму недоїмки, що утворилася у платника податків (платника збору, податкового агента) внаслідок виконання ним письмових роз'яснень щодо порядку обчислення, сплати податку (збору) або з інших питань застосування про податки та збори, дані йому або невизначеному колу осіб фінансовим, податковим або іншим уповноваженим органом державної влади (уповноваженою посадовою особою цього органу) у межах його компетенції (зазначені обставини встановлюються за наявності відповідного документа цього органу, за змістом та змістом, що належить до податкових ( звітним) періодам, за якими утворилася недоїмка, незалежно від дати видання такого документа).
Положення, передбачене цим пунктом, не застосовується у разі, якщо зазначені письмові роз'яснення ґрунтуються на неповній або недостовірній інформації.
Вплив на джерело податкового ризику полягає у спробах змінити поведінку джерела ризику так, щоб зменшити загрозу, яка походить від нього. До одного із способів впливу на джерело податкового ризику можна віднести практичне застосування права платника податків на отримання за місцем свого обліку безкоштовної інформації (у тому числі в письмовій формі) від податкових органів щодо порядку нарахування податків та зборів на підставі підпункту 1 пункту 1 статті 21 Податкового Кодексу РФ; а також права на отримання від Мінфіну України письмових роз'яснень з питань застосування законодавства України про податки та збори на підставі підпункту 2 пункту 1 статті 21 Податкового Кодексу РФ.
Відповідні цьому обов'язки податкових органів та Мінфіну України встановлено у підпункті 4 пункту 1 статті 32Податкового Кодексу України та у пункті 1 статті 34.2 Податкового Кодексу РФ.
Відповідно до п. 36 Адміністративного регламенту підставою для індивідуального інформування платника податків (його представника) у письмовій формі є надходження письмового звернення платника податків (його представника) з метою отримання інформації до інспекції ФНП України за місцем постановки на облік платника податків.
Рекомендований зразок форми письмового звернення наведено у Додатку N 4 до Адміністративного регламенту.
Письмове звернення може бути подане до інспекції ФНП України платником податків (його представником) особисто, направлене поштовим відправленням або передано в електронному вигляді по телекомунікаційних каналах зв'язку (п. 37 Адміністративного регламенту).
Індивідуальне інформування платників податків (їх представників) виходячи з письмових звернень здійснюється протягом 30 календарних днів із дня реєстрації письмового звернення до інспекції ФНС (п. 39 Адміністративного регламенту).
Пунктом 40 Адміністративного регламенту передбачено, що посадова особа, відповідальна за виконання державної функції, визначає наявність підстав, за якими державна функція не виконується, відповідно до п. 12 Адміністративного регламенту та перевіряє наявність у цьому зверненні таких реквізитів:
Відповідно до п. 42 Адміністративного регламенту у разі якщо у письмовому зверненні, поданому до інспекції ФНС Укаїни платником податків (його представником) особисто, відсутній хоча б один із реквізитів, зазначених у п. 40 Адміністративного регламенту, та за наявності підстав, передбачених п. 12 Адміністративного регламенту, посадова особа, відповідальна за виконання державної функції, неприймає це звернення та повертає його платнику податків (його представнику).
Також слід зазначити, що кінцевим результатом виконання адміністративної процедури з індивідуального інформування платників податків на підставі звернень у письмовій формі є:
1) індивідуальне інформування у письмовій формі платників податків (їх представників) щодо суті письмових звернень;
2) листи, якими платники податків (їх представники) повідомляються про припинення листування із зазначенням причин;
3) листи про направлення письмових звернень платників податків (їх представників) до виконавчих органів державної влади (органи місцевого самоврядування), до компетенції яких належить розгляд питань, поставлених у цих зверненнях;
4) листи платникам податків (їх представникам) про невиконання державної функції (п. 56 Адміністративного регламенту).
На підставі пунктів 9.20 та 11.4 Адміністративного регламенту звернення, що належать до правозастосовчої практики, направляються до федеральних податкових служб відповідно до сфер їх ведення. Міністерством фінансів не розглядаються по суті звернення щодо проведення експертизи договорів, установчих та інших документів організацій щодо оцінки конкретних господарських ситуацій.
Відповідно до статті 26 Податкового Кодексу платник податків може брати участь у відносинах, що регулюються законодавством про податки та збори, через законного чи уповноваженого представника. Повноваження представника мають бути документально підтверджені відповідно до Кодексу та інших федеральних законів, тобто довіреності або іншого розпорядчого документа.
Ідея нестрахової передачі податкового ризику в умовах взаємозалежностіекономічної системи зводиться до залучення інших учасників до управління податковими ризиками, передаючи їм ризик ще до настання події. Це метод нейтралізації втрат активів через передачу податкового ризику партнерам або за окремими блоками фінансових, господарських операцій, або за всіма операціями шляхом укладання договору на юридичний, аудиторський, консультаційний або комплексний супровід бізнесу з відповідним обставинам розподілу та передачі відповідальності за вироблення та практичне втілення податків . Одночасно з високою надійністю, це дорогий метод управління ризиками, тому що є комерційною послугою, що надається іншою компанією.
p align="justify"> Прийняття податкового ризику передбачає наявність усвідомленого компромісу між очікуваними вигодами від здійснення фінансової, господарської операції та рівнем пов'язаного з нею податкового ризику.
Обмеження податкового ризику до розумного пов'язані з визначенням допустимих меж, величин цього ризику, прийнятних цієї компанії, і встановленням особистої відповідальності окремих осіб їх перевищення.
Єгорова Світлана Вікторівна
аудитор, член Палати податкових консультантів РФ