§ 3. Правовий режим службових творів
Відповідно до ст. 15 ТК РФ, вступивши у трудові відносини, працівник зобов'язується виконувати свою трудову функцію - роботи з посади відповідно до штатного розкладу, за своєю професією, кваліфікацією. При цьому до трудової функції працівника можуть входити творчі роботи, що завершуються створенням творів науки, літератури та мистецтва.
Цей договір, що змінює презумпцію переходу виняткового права до роботодавця або скасовує перехід до роботодавця виняткового права, що не відбувся, не може вирішувати питання про службовий характер того твору, який буде або вже був створений: незалежно від того, що "інше" передбачає такий договір, службовий твір буде службовим або вже є службовим. Такий договір, однак, може зазначати, чому створений твір є чи не є службовим.
При тлумаченні такого ліцензійного договору діє презумпція: права на використання службового твору, прямо не зазначені в такому ліцензійному договорі, зберігаються за роботодавцем. Ця презумпція ґрунтується на загальній нормі, що міститься абз. 2 п. 1 ст. 1235 ЦК України.
Роботодавець повинен здійснити протягом зазначеного трирічного терміну будь-яку з наступних дій:
1) роботодавець має розпочати використання службового твору; або
2) роботодавець повинен передати виключне право на службовий твір іншій особі; або
Укладання роботодавцем ліцензійного договору має прирівнюватись у цьому випадку до договору про відчуження виняткового права: укладання й того та іншого договору свідчить про намір роботодавця використовувати службовий твір шляхом реалізації свого правомочності за розпорядженням винятковим правом.
Дії, що здійснюютьсяроботодавцем будуть вважатися використанням твору незалежно від того, чи здійснюються вони з метою отримання прибутку або без такої мети.
Умова про винагороду, включену до трудового договору, може бути різною за змістом. Наведемо кілька можливих форм такої угоди:
- "заробітна плата працівника, передбачена цим договором, включає та винагороди за службові твори, що створюються працівником";
- "за кожний службовий твір, який буде створено працівником та використано роботодавцем шляхом видання (демонстрації по телебаченню тощо), працівнику виплачується премія у розмірі 100 рублів";
- "Заробітна плата працівника включає і винагороду за використання його службових творів. Але якщо використання будь-якого службового твору приносить організації дохід у сумі, що перевищує 100 тисяч рублів, то працівнику виплачується 10% від суми доходу, що перевищує 100 тисяч рублів".
Якщо трудовий договір передбачає включення творчої діяльності, яка може завершитися створенням творів, у трудову функцію працівника, то заробітна плата включає винагороду за використання службових творів.
Під " службовим завданням " слід розуміти конкретне доручення, дане працівникові не більше його трудових обов'язків (трудової функції). Завдання, яке виходить за межі трудових обов'язків, не може призвести до появи "службових" творів.