§ 5. Міжнародне інвестиційне право як наукова дисципліна

Бурхливий розвиток правової науки у другій половині ХХ століття спричинив виникнення нових галузей у загальній системі права. У результаті розвитку громадських відносин із останніх виділилися підгалузі, інститути як нормативні блоки регулювання відносин у специфічних галузях міждержавного співробітництва. Система інвестиційного права має об'єктивний характері і має ототожнюватися із системою науки інвестиційного права. Система науки інвестиційного права як галузі права може, зрозуміло, стикатися з системою інвестиційного права в міру її пізнання, але в принципі не може і не повинна збігатися з нею і розчинятися в ній. Це пояснюється, зокрема, тим, що будь-яка наука в силу властивої їй функції розкриття сутності предмета дослідження має свою власну логіку і відповідно власну логічну структуру. Аргументом може бути і те, що права будь-якої держави перестав бути тотожній системі її законодавства.

Як відомо, теоретико – пізнавальна функція науки включає: а) накопичення фактів, які стосуються сфери правової дійсності, і навіть правових та інших документів, мають юридичне значення й які містять у собі юридичний елемент; б) розкриття закономірностей функціонування та розвитку права, його принципів, галузей, інститутів та норм. Прикладна функція науки права включає розробку рекомендацій щодо вдосконалення діючих норм права, їх систематизації, кодифікації тощо.

Інвестиційне право як наука є галуззю спеціальних знань, що вивчає в практичних цілях відповідне законодавство, юридичні норми шляхом аналізу тексту інвестиційних договорівдвостороннього та багатостороннього характеру, законів та інших нормативних актів, міжнародної арбітражної та судової практики і т. д. У результаті такого аналітичного опрацювання правового матеріалу розкривається юридична сутність суспільних відносин у сфері іноземних інвестицій. Звернення до інвестиційних відносин саме з погляду особливої науки пояснюється тим, що інвестиційне право є надзвичайно складною галуззю права. Це зумовлено комплексним, різнорівневим характером правового регулювання інвестицій. У – перше, правової основою інвестиційної діяльності є великий масив норм національних законів і підзаконних актів як публічно – правового, і приватно-правового характеру, і навіть принципів і як публічного, і приватного права. По – друге, правове забезпечення зарубіжних капіталовкладень складає міжнародно – правовому і національно – правовому рівнях.

Крім того, інвестиційна діяльність на території чужої держави здійснюється шляхом створення різних організаційно-правових форм підприємств: змішаних та спільних, суто іноземних підприємств, їх філій. Що ж до транснаціональних корпорацій, інвестують величезні капітали у різних країнах, їх діяльність створює безліч міжнародно – правових проблем, потребують спеціальних наукових досліджень про.

Наприклад, досі немає єдиних підходів до правової природи транснаціональних компаній – ТНК. У спеціальній літературі корпорація визнається компанією, яка здійснює основну частину своїх операцій за межами країни, де зареєстровано. Але з погляду теорії та практики міжнародного права ТНК не обов'язково проводять основну частину своїх фінансових операцій в інших країнах. Тому правоверегулювання іноземних інвестицій за участю ТНК ускладнюється надзвичайною заплутаністю її юридичної конструкції.

Одним словом, різні правові аспекти регулювання іноземної інвестиційної діяльності потребують нових наукових розробок з метою усунення тих проблем, що перешкоджають вільному руху капіталів. А дослідження у цій сфері не можуть призвести до позитивних результатів без застосування особливих наукових методів та підходів, властивих лише міжнародному інвестиційному праву як науці.

Першою помітною роботою, спеціально присвяченою правовим проблемам іноземних інвестицій у країнах, стала книга нігерійського юриста Е. Ноугугу [2] . Автор розкритикував іноземні компанії за встановлення всеосяжного контролю за країною – реципієнтом у ході здійснення інвестиційної діяльності. Він практично не проводить відмінності між прямими та портфельними інвестиціями, ґрунтуючись лише на ступені контролю над підприємствами [3] . У книзі іншого юриста - В. Бейлкджіам розглядаються правові аспекти іноземних інвестицій в Європейському економічному співтоваристві «Спільний ринок» [4] .

Робота відомого англійського юриста - міжнародника Дж. Шварценбергера "Іноземні інвестиції та міжнародне право", видана в Лондоні в 1969 році, довгі роки була настільною книгою для всіх, хто цікавиться даною проблемою. І за назвою, і за змістом вона стала першою спеціальною фундаментальною монографією міжнародного інвестиційного права. На підставі змістовного матеріалу щодо становлення міжнародних інвестиційних відносин цей учений, один із корифеїв західного загального міжнародного права, розвинув теорію та практику міжнародно-правового регулювання іноземних інвестицій.

Теоретично тапрактиці інвестиційного права часом використовується доктрина про «третій шлях» (the middle path), згідно з якою відповідно до економічного суверенітету держава, що приймає, повинна встановити повний адміністративний контроль [7] . Право держави на необмежений контроль за іноземними інвестиціями, на думку прихильників цієї теорії, обумовлюється суверенітетом держави. Така постановка питання вже сама собою зачиняє двері перед іноземними інвесторами.

Професор М. Сорнараджа у наступних розділах своєї книги докладно розглядає проблеми міжнародного захисту іноземних інвестицій, роль при цьому двосторонніх та багатосторонніх договорів, значення непорушності іноземної приватної власності тощо, на які ми спиратимемося в ході подальшого викладу нашої точки зору щодо правових проблем інвестицій.

Безсумнівно, ця праця істотно збагатила теорію інвестиційного права, запропонувавши чіткі критерії визначення різних норм і принципів, спрямованих на захист іноземних інвестицій.

Слова М. М. Вознесенської у тому, що складна, багатопланова проблема інвестицій потребує розробки багатьох теоретичних питань, і сьогодні звучать цілком актуально. Автор книги запитує: чи всі надходження з однієї країни до іншої є інвестиційними? Чітка класифікація таких надходжень дала б з усіх коштів, одержуваних ззовні, виділити ті, які тягнуть у себе надання інвесторам великих економічних пільг.

Звичайно, з позицій сьогоднішнього дня не можна повністю погодитися з деякими твердженнями Н. Н. Вознесенської, зокрема з тим, що «регулювання іноземних інвестицій – це сфера виключного національного законодавства», яке «не може не враховувати реальногоспіввідношення політичних та економічних сил, що протистоять один одному» [15] .

Першим вітчизняним дослідженням, спеціально присвяченим міжнародно – правовим та національним проблемам регулювання інвестицій у цілому, стала монографія «Інвестиційне право» А. Г. Богатирьова – нині відомого вченого, доктора юридичних наук, професора, провідного спеціаліста Центру міжнародного права Інституту держави та права РАН. «Правове регулювання інвестиційних відносин на національному та міжнародному рівні, – зазначав науковець, – веде до формування систем регулювання, тобто становлення інвестиційного права відповідно до національного та міжнародного».

Загальна частина попередньої схеми системи науки інвестиційного права, запропонована А. Г. Богатирьовим, включає такі положення:

– предмет та система інвестиційного права;

- Історія інвестиційного права та його науки;

– поняття інвестицій, інвестиційного процесу та інвестиційного права;

- Суб'єкти інвестиційного права;

- Правове регулювання приватного та змішаного інвестування;

- Правове регулювання державного інвестування;

- Регулювання фінансування інвестиційної діяльності;

- відповідальність учасників інвестиційної діяльності;

- Вирішення інвестиційних спорів.

Ця система науки інвестиційного права носить досить продуманий характері і ґрунтується на традиційній концепції виділення галузі права в науці міжнародного права. Вона охоплює основні поняття, предмет, напрями, інститути у сфері правового регулювання іноземних інвестицій.

У подальших працях А. Г. Богатирьов продовжив розробку наукової концепції формування та розвитку міжнародногоінвестиційного права [18].

Однією з фундаментальних наукових праць у цій сфері стало видання Інститутом держави та права РАН збірки «Правове регулювання іноземних інвестицій в Україні», присвяченого різним правовим аспектам забезпечення гарантій іноземного капіталу в нашій країні. У вступній статті академік Б. Н. Топорнін висвітлив основні проблеми залучення іноземних інвестицій в економіку України. «Іноземні інвестиції – це не данина швидко проходить моді і не «підступи» Заходу, а реалізація власних інтересів, частина нашої системи господарських зв'язків та відносин; становлення законодавства про іноземні інвестиції – складова частина процесу формування правової держави в Україні» [19] , – зазначив він. Далі Б. Н. Топорнін доводить виділення спеціального інвестиційного законодавства, що встановлює спеціальні правила у сфері регулювання іноземних інвестицій. Одна з його особливостей, на думку вченого, полягає в тому, що воно має бути конкретним та вичерпним. Крім того, особливий акцент зроблено на міжнародно-правовому боці регулювання іноземних інвестицій, що викликано необхідністю дотримання пункту 4 ст. 15 Конституції України. Заслуговують також на увагу розглядаються у статті форми та методи вирішення міжнародних інвестиційних спорів.

Загалом заслуга цього академічного видання у сфері юридичної розробки проблем залучення іноземного капіталу в українську економіку полягає в тому, що воно було першим комплексним науковим дослідженням, присвяченим даній проблемі. Незважаючи на те, що в основі збірки лежить старе інвестиційне законодавство, він і сьогодні не втратив свого значення не тільки з наукової, а й певною мірою з практичної точки зору.

Сьогодніважко уявити українське інвестиційне право без одного з провідних фахівців у цій науковій сфері – професора Н. Г. Дороніної. Перша її монографія «Деякі організаційно – правові аспекти іноземних інвестицій у країнах», присвячена правовим проблемам залучення іноземного капіталу, вийшла друком ще наприкінці 70-х років.

Необхідно також наголосити на монографії Д. К. Лабіна «Міжнародно – правове регулювання іноземних інвестицій», про яку ми вже згадували. У ній на підставі міжнародно-правових актів розглядаються загальні поняття міжнародно-правового регулювання інвестиційних відносин, розкриваються міжнародно-правові механізми регулювання іноземних інвестицій на етапі. Тут можна знайти повні тексти деяких міжнародно – правових документів.

Монографія М. С. Євтєєвої [26] присвячена міжнародно-правовим методам регулювання іноземних інвестицій на двосторонній основі. Автор аналізує двосторонні міжнародні інвестиційні угоди, учасницею яких є Україна, розглядає світовий досвід укладання таких договорів, а також міжнародну практику забезпечення правових гарантій іноземних інвестицій.

У монографії «Іноземні інвестиції в Україну та міжнародне право» [27] досліджуються сутність правовідносин у сфері іноземних інвестицій, проблеми співвідношення міжнародного та національно – правового регулювання іноземних інвестицій, а також особливості реалізації міжнародно – правових норм в інвестиційному законодавстві України та інші проблеми [28] ].

Ретроспективний погляд на історію вивчення досліджуваної нами проблематики хотілося б завершити згадкою про монографію В. В. Сілкіна, в якій на підставі новітнього законодавства проіноземні інвестиції в Україні розглядаються теоретичні аспекти інвестиційного права, порядок заснування та реєстрації комерційних організацій з іноземними інвестиціями, детально аналізуються гарантії іноземних інвестицій у вітчизняному законодавстві, питання обмеження допуску прямих іноземних інвестицій в окремі галузі тощо [29] .

Підсумовуючи розгляд основних робіт, присвячених різним аспектам правового регулювання іноземних інвестицій, відзначимо відсутність комплексної праці з міжнародного інвестиційного права, необхідність якої через особливу значущість цієї проблеми в умовах глобалізації світової економіки цілком очевидна.