Аналіз інституту відшкодування втрат у новому ЦК РФ
* Під англійським правом розумітимемо систему загального права, що спирається на поєднання законодавчих актів та судових прецедентів, при цьому англійське право не викладено в жодному єдиному документі. Основним джерелом англійського права є судовий прецедент. Англійська правова система представлена такими країнами: Англія, США, Нова Зеландія, Канада, Австралія, Індія, колишні колонії Британської імперії.
На сьогодні можна констатувати, що більшість великих комерційних угод в Україні укладаються на підставі норм англійського права. Це з тим, що англійська система права серед іншого характеризується багаторічною стійкістю, правової гнучкістю, і навіть реальною можливістю учасників угоди встановлювати конкретні робочі умови договору. У свою чергу, суди Англії при вирішенні суперечок високо оцінюють принцип свободи волі сторін під час укладання угод, що забезпечує їм надійний правовий захист.
Справжнім, спробуємо розібратися у таких ключових питаннях: яка ідея (сутність, зміст) конструкції відшкодування втрат/збитків indemnity в англійському праві? Як новий інститут щодо відшкодування втрат застосовувати на практиці?
Коротко про сутність indemnity в англійському праві
У рамках англійського права поняття «indemnity » можна визначити як:
зобов'язання однієї сторони (наприклад, продавця акцій) відшкодувати втрати іншій стороні (наприклад, покупцю акцій), заподіяні третіми особами (наприклад, подальша організація судового розгляду щодо майна придбаної компанії тощо),
зобов'язання однієї сторони (наприклад, замовника за договором будівельного підряду) утриматися від будь-яких прямих вимог (наприклад, у разі поломки певного дорогогообладнання) стосовно іншої сторони (наприклад, підряднику за договором будівельного підряду) або відшкодувати заподіяні такими прямими вимогами збитки.
Механізм indemnity (зобов'язання по відшкодуванню втрат) виглядає так:
Угода (А) та (Б)
Зобов'язання про відшкодування
(А) зобов'язане запобігти/відшкодувати
Право на відшкодування
(Б) має право вимагати від (А) запобігання/відшкодування своїх втрат
Загалом зобов'язання про відшкодування втрат i ndemnity в англійському праві можуть застосовуватися:
в силу прямої вказівки договору та (або) умови, що передбачається в договорі;
мається на увазі умови, що застосовується за відсутності договору;
в силу окремої угоди про i ndemnity.
Однак із матеріалів судової практики випливає, що зобов'язання про відшкодування втрат i ndemnity значно частіше застосовуються через пряму вказівку договору (наприклад, справа Rossmoor Sanitation, Inc. v. Pylon, Inc.(1975) 13 Cal.3d 622, 628, справа Zalkind v. Ceradyne Inc.(2011) 194 Cal. App. 4th 1010 та ін.).
Підставою для здійснення відшкодування втрат за англійським правом є настання зазначеної в угоді обставини. Передбачається, що стороні, яка має право вимагати відшкодування втрат, не потрібно доводити виникнення у неї збитків тощо. Сам факт настання узгодженої сторонами обставини вдемніти вже є підставою для відшкодування.
Інститут indemnity активно застосовується при структуруванні угод в Англії та США: найчастіше сторони не готові вступати в договірні відносини, якщо контрагент не готовий включити до договору умову про indemnity.
Про застосування ст. 406.1 ГК РФ
ст. 406.1 ЦК України передбачила правовийІнститут відшкодування втрат, механізм дії якого аналогічний (за рядом винятків) механізму indemnity в англійському праві (див. ілюстрацію вище).
Так, п. 1. ст. 406.1. ЦК України встановлено, що «сторони зобов'язання, діючи при провадженні ними підприємницької діяльності, можуть своєю угодою передбачити обов'язок однієї сторони відшкодувати майнові втрати іншої сторони, що виникли у разі настання визначених у такій угоді обставин та не пов'язані з порушенням зобов'язання його стороною (втрати, спричинені неможливістю виконання зобов'язання, пред'явленням вимог третіми особами або органами державної влади до сторони або третьої особи, зазначеної в угоді, тощо). Угодою сторін має бути визначено розмір відшкодування таких втрат або порядок його визначення».
Слід зазначити, що поняття втрати в ЦК Україна не розкрито. Мабуть, законодавець використав дане поняття, щоб детально підкреслити, що стосовно обговорюваної договірної конструкції не йдеться і не може йти про відшкодування збитків (ст. 15 ЦК України) у зв'язку з правопорушенням. Втрати у розумінні ст. 406.1 ЦК України не повинні бути пов'язані з порушенням зобов'язання іншою стороною (в англійському праві такого обмеження немає).
Загалом для укладання угоди про відшкодування втрат сторонам зобов'язання обов'язково слід враховувати таке:
погодити перелік певних обставин (у ст. 406.1.ГК України встановлено відкритий перелік), настання яких може спричинити відшкодування втрат, при цьому обставини можуть не випливати із зобов'язання сторін;
розуміти, що зобов'язання про відшкодування майнових втрат не повинно бути пов'язане з порушенням зобов'язання стороною, що відшкодовує (втрати тазбитки - це різні інститути у розумінні ДК РФ);
визначити розмір відшкодування втрат або порядок його визначення (передбачається, що це має бути межа певної грошової суми (за всі втрати, що фактично виникли), про яку сторони домовилися).
Підставою для відшкодування втрат є підтвердження факту настання узгодженої сторонами обставини. При цьому суд не може зменшити розмір відшкодування втрат, за винятком випадків, якщо доведено, що сторона навмисне сприяла збільшенню розміру втрат.
За аналогією з indemnity втрати, передбачені статтею ГК РФ, відшкодовуються незалежно від визнання договору неукладеним або недійсним, якщо інше не передбачено угодою сторін.
Необхідно звернути увагу, що у разі, якщо втрати виникли у зв'язку з неправомірними діями третьої особи, до сторони, яка відшкодувала такі втрати, переходить вимога кредитора до цієї третьої особи про відшкодування збитків.
Правила нової статті також застосовуються у випадках, якщо умова про відшкодування втрат передбачена у договорі про відчуження акцій або часток у статутному капіталі господарського товариства, стороною якого є фізична особа.
Висновок
Безумовно, поява в ЦК «Україна» інституту відшкодування втрат – це крок уперед для всієї системи права України.
Практична потреба у ст. 406.1 ЦК України полягає в тому, що найчастіше на практиці сторони зобов'язання самостійно домовляються про розподіл ризиків (можливих втрат), що виникають у однієї зі сторін у зв'язку із укладанням, виконанням або припиненням договору, але не випливають із факту порушення зобов'язання іншою стороною. За загальним правилом такі негативні наслідки лежать на тому, хто їх зазнав, і неперекладаються на контрагента.
До запровадження ЦК України аналізованої норми правова система України не спромоглася забезпечити вищезгадані домовленості сторін зобов'язання через відсутність відповідних правових норм та через неготовність судової системи застосовувати вироблені сторонами договірні конструкції, які не заборонені правом, але не знайомі судам.
Наразі судова практика застосування ст. 406.1 ЦК Україна поки що відсутня, вона сформується поступово. Однак не виключено, що інститут відшкодування втрат, запозичений з англійської indemnity, отримає в Україні своє нове правове значення.
Дорджієва Саглара - юрисконсульт компанії "Альта Віа"