Банкрутство та захист від кредиторів, Адвокат Макарів та партнери
ПОШУК ПО САЙТУ
АДВОКАТ КРИМІНАЛЬНІ СПРАВИ
АДВОКАТ ЦИВІЛЬНІ СПРАВИ
АРБІТРАЖНІ СПОРИ
АДМІНІСТРАТИВНІ СПРАВИ
ГРОМАДЯНСТВО
Виконавче виробництво
QR-Code Scanner
Банкрутство та захист від кредиторів
адвокат В'ячеслав Макаров
Звісно ж, що процедури банкрутства мають гарантувати балансування інтересів кредиторів і боржника. Це досягається наявністю у законодавстві таких заходів, як призупинення судових процесів, мораторій на проведення виплат за боргами, усунення менеджменту, призначення арбітражного керуючого, наявність черговості задоволення вимог кредиторів, порядок голосування кредиторів під час прийняття рішень, судове втручання, контроль за діяльністю арбітражного керуючого, пріоритет поточних витрат та ін. Інститут банкрутства повинен забезпечити отримання грошей кредиторами та надати боржнику правовий захист у разі його тимчасової неспроможності. Інтереси кредитора та боржника суперечать, оскільки дебітор зацікавлений у відстроченні платежу, а кредитор — у якнайшвидшому одержанні коштів. При настанні неплатоспроможності боржника виплати кредиторам проводяться з допомогою обмеженого ресурсу -майна боржника. У зв'язку з цим загострюється конфлікт між боржником і кредиторами і всередині співтовариства кредиторів, які конкурують за обмежені активи боржника. Процедури банкрутства повинні забезпечити максимальну вартість активів фірми під час продажу та гарантувати пропорційне виконання боргових зобов'язань. Останнє означає, що положення законодавства про неспроможність не повинні сприяти його використанню для несплати боргів. Тому процедури банкрутства містять спеціальні механізми захисту.інтересів сторін у разі неспроможності боржника.
Слід розпочати з того, що справа про банкрутство має бути розглянута у засіданні арбітражного суду у строк, що не перевищує семи місяців з дня надходження заяви про визнання боржника банкрутом. Термін невиправдано тривалий, що ставить інтереси кредиторів під загрозу, оскільки дозволяє боржнику у період значно скоротити свої активи. Ще одна норма, яка встановлює термін конкурсного виробництва, яка вражає своєю безвідповідальність. Згідно із законом про банкрутство, конкурсне провадження вводиться на строк до шести місяців. Термін конкурсного провадження може продовжуватися за клопотанням особи, яка бере участь у справі, не більше ніж на шість місяців. У зв'язку з цим є ризик затягування конкурсного провадження на десятиліття.
Тепер розгляну питання щодо участі кредиторів у справі про банкрутство. Відповідно до Закону про банкрутство «особами, які беруть участь у справі про банкрутство, є конкурсні кредитори». Права кредиторів, що беруть участь у справі, полягають у тому, що вони беруть участь у зборах кредиторів і приймають, разом з іншими кредиторами, які мають право голосу, рішення, визначені Законом про неспроможність (банкрутство): про введення та продовження зовнішнього управління, укладення мирової угоди та ін. Безперечно, конкурсний кредитор бере участь у прийнятті дуже важливих рішень, однак він позбавлений найважливіших прав, неможливість реалізації яких дозволяє суду та арбітражним керуючим маніпулювати банкрутством на шкоду основній масі кредиторів. Йдеться тому, що кредитори, як випливає зі ст. 35 Закону про банкрутство, є особами, що у арбітражному процесі. А це означає, що кредитор не може заявити про відведення складу суду, знайомитися з матеріалами справи,подавати заяви та клопотання з усіх питань, що стосуються справи про банкрутство. Таким чином, Закон про банкрутство, ігноруючи норми АПК РФ, відносить конкурсних кредиторів до осіб, які беруть участь у справі про банкрутство (але не в арбітражному процесі) і не наділяє їх правами, передбаченими АПК України для будь-якої особи, яка бере участь у справі. Суд і арбітражні управляючі, позбавлені контролю з боку кредиторів, почуваються невразливими і допускають зловживання, що спричиняють суттєві порушення прав кредиторів. У той самий час, як випливає з АПК РФ, «…справи неспроможність (банкрутство) організацій і громадян розглядаються арбітражним судом за правилами, передбачених цим Кодексом, з особливостями, встановленими законом неспроможність». Тому існує можливість використовувати норми АПК України щодо вступу у справу як третя особа, які мають забезпечити кредиторам участь в арбітражному процесі. Боржник, використовуючи прогалини у законодавстві та власну кмітливість має масу способів (законних/незаконних, але некарних/незаконних, караних, але недоказуваних) уникнути задоволення вимог кредитора, а отже, і кредитору має бути забезпечений процесуальний захист. Інститут третіх осіб в арбітражному процесі – одна з небагатьох законних можливостей кредитора реально захистити свої права. Схема дій кредитора дуже проста: їм подається заява про вступ у справу як третя особа з самостійними вимогами. Теоретично, суд має винести ухвалу про прийняття конкурсного кредитора у справу. Однак у практиці суди найчастіше відмовляли кредиторам ухвалами, невиразними за змістом. Позиція суддів зрозуміла — їм не потрібні зайві проблеми, які можуть виникнути у зв'язку із діяльністю новоявленихучасників процесу. Кредиторам, яким суд відмовив у прийнятті у справу, можна лише поспівчувати, оскільки дані ухвали відповідно до АПК Україна оскарженню не підлягають.
Взаємини арбітражного керівника, кредиторів, суду заплутані і суперечливі до крайності. То керуючий, то кредитори перманентно стають жертвами беззаконня, що твориться у сфері банкрутства. У деяких випадках недобросовісні кредитори маніпулюють управителями, оскільки законодавство не передбачає заходів для захисту інтересів управителів. Тому нерідкі випадки, коли внаслідок дії групи несумлінних кредиторів абсолютно невмотивовано усувається тимчасовий керуючий. Суду до ухвалення рішення про усунення керівника досить буває клопотання частини кредиторів чи членів комітету кредиторів. А про те, що рішення про усунення має вказувати на конкретні порушення конкурсним керуючим закону, бути мотивованим, суди найчастіше забувають.
Незважаючи на вищевказану легкість, з якою суди розлучалися з керуючими, у ряді випадків кредиторам практично неможливо позбавиться порушника законодавства, що не виконує своїх обов'язків конкурсного керуючого. Так, наприклад, показовим є випадок, коли кредитори, що домагаються зміщення керуючого, надали до суду протокол зборів кредиторів, з пропозиціями щодо нової кандидатури конкурсного керуючого. Суд відмовляє кредиторам без будь-якого правового обґрунтування своїх висновків. Черговий недолік у законодавстві, який набув широкого розголосу, полягає в тому, що кандидатура зовнішнього керуючого затверджується арбітражним судом на підставі протоколу перших зборів кредиторів. Ведення протоколу ніким не контролюється, що тягне за собоюнескладні махінації, які призводять до того, що арбітражний суд може призначити будь-якого зовнішнього управителя.
Отже, недоліки законодавства породжують суперечливу судову практику щодо призначення та усунення конкурсних керівників, а правим найчастіше виявляється найсильніший учасник банкрутства, має тісні зв'язки України з Арбітражним судом. Якщо неформальні відносини із судом має впливовий кредитор, то маніпуляція арбітражними керуючими неминуча. Якщо ж керуючий сам користується прихильністю арбітражного суду, то кредитори, навіть за наявності у них вагомих доказів незаконної діяльності керуючого, навряд чи доб'ються його усунення. Однак радіти фаворитам арбітражного суду не варто, прихильності суддів можуть змінитися, тому тільки закон може покласти край численним зловживанням, які грубо порушують права і кредиторів, і боржників.
І насамкінець хотілося б сказати про те, що, на жаль, можна з упевненістю констатувати, що кредитор, який не має потрібних зв'язків в Арбітражному суді та неформальних відносин з іншими суб'єктами банкрутства, — найбеззахисніший учасник у справах про неспроможність. Труднощі у кредитора-фізичної особи починаються вже з прийняття арбітражним судом заяви про визнання боржника неспроможним, оскільки саме з цього моменту всі претензії до боржника розглядаються в рамках справи про банкрутство. Арбітражні суди настільки творчо підходять до процедури розгляду скарг учасників банкрутства, що вона набуває абсурдного характеру. Для вирішення користь кредиторів загалом нескладних питань були потрібні не глибокі юридичні знання, а терпіння і стратегічне протиборство з Арбітражним судом.
Способи правового захисту від кредиторів
З викладеного вищевидно, що кредитори мають дуже мізерний і часто малоефективний апарат тиску на боржника. Безумовно знову ухвалений закон про банкрутство фізичних осіб, сприятиме боржникам йти з-під боргового преса, який на них сьогодні тисне, у т.ч. у вигляді величезної кількості колекторів, що часто діють методами, що виходять за рамки Закону. Тому своєчасне звернення за юридичною допомогою до адвоката допоможе як врегулювати майнову суперечку, так і знизити для боржника юридичні наслідки. Тут треба додати, що, як правило, кредитори не люблять довгих юридичних процедур і часто готові йти на компромісні варіанти. Одним із способів альтернативного врегулювання спорів є медіація. Медіація,
у праві — одна з технологій альтернативного врегулювання суперечок (англ. alternative dispute resolution, ADR) за участю третьої нейтральної, неупередженої, не зацікавленої в даному конфлікті сторони — медіатора, який допомагає сторонам виробити певну угоду щодо суперечки, при цьому сторони повністю контролюють процес прийняття рішення щодо врегулювання спору та умови його вирішення.
Має певні умови та правила ведення, черговість дій, фаз, а також ґрунтується на наступних принципах:
добровільність, конфіденційність, взаємоповага, рівноправність сторін, нейтральність і неупередженість медіатора, прозорість процедури.
Області застосування медіації
Медіація в Україні
Цим законом встановлюється позасудова процедура врегулювання цивільно-правових спорів за участю нейтральних осіб (медіаторів) як альтернатива судовому чи адміністративному розгляду. Визначається сфера застосування - врегулюванняцивільних, сімейних та трудових спорів. При цьому процедура медіації не може застосовуватися у цивільних, трудових, сімейних відносинах, якщо результати врегулювання спору можуть торкнутися інтересів третіх осіб, які не беруть участь у процедурі медіації, або публічних інтересів (наприклад, у справах про неспроможність (банкрутство)).
Встановлюються вимоги щодо угоди про проведення процедури медіації. Угода укладається в письмовій формі і повинна містити відомості: про сторони, предмет спору, медіаторів (медіаторів) або організацію, яка здійснює надання послуг з проведення процедури медіації, порядок проведення процедури медіації, умови участі сторін в оплаті витрат, пов'язаних з проведенням процедури медіації, термін проведення процедури медіації (він має перевищувати 180 днів). При цьому медіатор та сторони повинні вживати всіх можливих заходів для того, щоб зазначена процедура була завершена у термін не більше 60 днів.
Призначення медіатора здійснюється за взаємною згодою сторін, а послуги з проведення процедури медіації можуть надаватися як на платній, так і на безоплатній основі. У законі також прописані процедури медіації — позасудова, досудова та судова, яка передбачає проведення процедури медіації на будь-якій стадії судового розгляду. Встановлюються вимоги до медіаторів, діяльність яких може здійснюватися як на професійній основі (особи, які досягли віку 25 років, мають вищу професійну освіту та пройшли курс навчання за програмою підготовки медіаторів, що затверджується в порядку, що визначається Урядом РФ), так і на непрофесійній основі (особи , які досягли віку 18 років, мають повну дієздатність і не мають судимості), а також особливості правового становища саморегулівнихорганізацій медіаторів та його основні функції.