Як прискорити розгляд судової суперечки
У цій статті ми розглянемо, які засоби затягування процесу найчастіше використовують недобросовісні опоненти, а також кілька варіантів, як прискорити розгляд судової суперечки.
Через несумлінну поведінку однієї зі сторін часто порушуються терміни судового розгляду арбітражного спору. З цієї причини навіть проста справа не просувається в суді місяцями, а іноді й роками. Як цього уникнути? Потрібно мати на увазі, які способи затягування процесу найчастіше використовують недобросовісні опоненти. Є можливості для прискорення розгляду судової суперечки.
Під час розгляду судового спору опонент може передати докази невчасно
Несумлінна сторона використовує несвоєчасне подання доказів як спосіб затягування процесу
У першому ухвалі про порушення провадження у справі та призначення попереднього судового засідання суд просить сторони надати докази, що підтверджують їхню позицію щодо спору. Несумлінна сторона може розтягнути цей процес на кілька судових засідань, постійно наводячи причини неможливості надати всі документи вчасно.
Щоб прискорити розгляд судової суперечки, необхідно:
звертати увагу суду на зловживання опонентом своїми процесуальними правами, порушення строків, встановлених судом у ухвалі, прояві неповаги до суду; заперечувати у долученні доказів, поданих за межами встановленого судом строку; клопотати про накладення штрафу на опонента.
Суд має право накласти судовий штраф на особу за невиконання обов'язку подати доказ, що витребується, з неповажних причин, або за неповідомлення або несвоєчасне повідомлення суду про неможливість подати витребуванепідтвердження (ч. 9 ст. 66 АПК РФ).
У ході судового розгляду арбітражної суперечки опонент може вимагати доказів у третіх осіб
Судовий розгляд можна затягнути шляхом запиту документів, які є у розпорядженні третіх осіб. Оскільки суд витребує докази лише у разі неможливості клопотання самостійно їх отримати (ч. 4 ст. 66 АПК РФ), судовий розгляд може бути відкладено на час направлення запиту клопотання і розумного терміну очікування потенційної відповіді.
У цьому випадку, щоб прискорити розгляд судової суперечки, необхідно:
виключити невиправдані запити; задати питання опоненту, на чому ґрунтується його впевненість про знаходження доказу у третьої особи; якщо така ймовірність лише допускається опонентом, звернути увагу суду, що пошук та надання доказів - обов'язок сторін, а не суду (п. 1 ст. 65 АПК РФ).
При розгляді судової суперечки опонент може розпочати паралельний розгляд
У спробі затягнути вирішення справи недобросовісна сторона може ініціювати ще один судовий процес та клопотати про зупинення провадження за поточною суперечкою. Наприклад, оскаржити договір, що лежить на підставі вимог щодо поточного процесу
Учасник розгляду застосував паралельну суперечку як спосіб затягування процесу
Суд першої інстанції задовольнив позов щодо виплати страхового відшкодування. Потім страхова компанія звернулася до суду із позовом про визнання договору страхування недійсним. Апеляція призупинила провадження у першій справі до набрання законної сили судовим актом у справі про оскарження договору.
Для затягування судового розгляду арбітражної суперечки можуть подати зустрічнийпозов
Зустрічний позов може бути виключно формальним, але допоможе опоненту відкласти судовий розгляд як мінімум один раз.
У разі пред'явлення зустрічного позову, щоб судовий розгляд арбітражної суперечки не було відкладено, необхідно:
просити перерву у судовому засіданні, заперечувати проти відкладення; за час перерви оцінити серйозність та обґрунтованість пред'явлених вимог та сформулювати заперечення проти прийняття зустрічного позову; доцільно акцентувати увагу суду на необхідності дотримати умову ч. 3 ст. 132 АПК Україна — спільний розгляд зустрічного та первісного позовів має призвести до більш швидкого та правильного розгляду судової суперечки.
Слід звернути увагу, на якій стадії судового розгляду заявлено зустрічний позов, як довго воно ведеться, скільки часу було у відповідача для формулювання зустрічних вимог.
Так, в одній справі суд округу визнав обґрунтованим висновок судів, що стоять нижче, про повернення зустрічної позовної заяви. Суди врахували, що відповідач заявив зустрічний позов через 6 місяців після ухвалення до провадження початкового позову. Представник відповідача брав участь у судових засіданнях та мав реальну можливість своєчасно сформулювати предмет зустрічних позовних вимог з урахуванням предмета первісного позову, визначити суб'єктний склад та пред'явити зустрічний позов у розумний термін для спільного розгляду з первісними позовними вимогами. Доказів неможливості направити зустрічну позовну заяву в розумний термін відповідач не надав.
Під час розгляду судової суперечки справи можу об'єднати
Суд першої інстанції має право об'єднати кілька справ в одне провадження для їх спільного розгляду (ч. 2.1 ст. 130 АПКРФ). Для цього необхідний зв'язок справ між собою з підстав виникнення заявлених вимог та (або) поданих доказів, або наявність інших випадків виникнення ризику прийняття судових актів, що суперечать один одному.
При цьому об'єднання справ в одне провадження — не обов'язок, а право суду, воно не гарантує оперативнішого розгляду спору. Внаслідок цього недобросовісна сторона може використати такий спосіб затягнути судочинство.
Добросовісна сторона може оперувати цим підходом, який передбачає не лише однорідність вимог та однакове коло учасників об'єднаних справ, а й наявність неголослівних доводів про те, що внаслідок такого об'єднання розгляд судової суперечки буде прискорено. https://www.arbitr-praktika.ru/article/2272-kak-uskorit-rassmotrenie-sudebno-spora?ustp=W Журнал Арбітражна практика ========= ==================
Огляд способів та ризиків альтернативної ЛІКВІДАЦІЇ компанії
Варіант ліквідації компанії, який пропонує наш Центр Вам - переведення підприємства на найманих засновників із заміною генерального директора на іноземну керуючу компанію або іноземного найманого директора. Суть полягає в тому, що права та обов'язки засновників ТОВ, що ліквідується, переходять новим засновникам, іноземцям, призначається новий генеральний директор і бухгалтер. Головний плюс такої ліквідації компанії - невеликі терміни та вартість. Суть такого переказу полягає в тому, що за законодавством України відповідальність за діяльність організації несе Генеральний директор та бухгалтер (у фінансовому плані), а у спеціально передбачених випадках і засновник. Після здійснення угоди купівлі-продажу або передачі частки Товариству вся відповідальність переходить новомузасновнику та ген. директору. Ви отримуєте повний комплект документів, що підтверджують, що підприємство пройшло перереєстрацію і перейшло до нового власника, іноземця. --- І ще, про можливі схеми ліквідації компанії:
1. Продаж фірми або зміна засновників та директора
Плюси: 1) найдешевший спосіб; 2) найшвидший спосіб (4 тижні).
Мінуси: 1) Ліквідація компанії не відбувається (не виключається з ЄДРЮЛ), а продовжує існувати. До неї можна пред'явити претензії. У тому числі на період діяльності попереднього директора; 2) високі ризики: субсидіарна (тобто особиста майнова) відповідальність колишніх учасників та директора, судові позови, кримінальна відповідальність за ст. 173.1 та 173.2 КК РФ.
Для зниження ризиків рекомендується оформляти договір купівлі-продажу фірми через нотаріуса з іноземним громадянином та/або іноземною керуючою компанією у виконавчому органі.
3.Реорганізація приєднанням або злиттям
Як правило, компанія, що ліквідується, приєднується до фірми з іншого регіону. При успішному завершенні ваша компанія перестає існувати і виключається з ЄДРЮЛ. Але існує кілька підводних каменів, про які практично не пишуть.
Стисло перерахую 3 основні проблеми, з якими можна зіткнутися.
1) Проблемні фірми в одній зв'язці з вашою. Ваша компанія може приєднуватися до правонаступника у групі з абсолютно невідомими вам іншими фірмами. Їх кількість може сягати 20-30. Це означає, що при виникненні проблем з однією з фірм, що приєднуються, постраждає вся зв'язка. Це приверне увагу податкової інспекції, яка може ініціювати перевірку з негативними наслідками.
2) Претензії податкової протягом 3 років після приєднання. Приєднанняу зв'язку з іншими фірмами може пройти успішно. Ваша фірма буде виключена з ЄДРЮЛ. Але протягом 3-х наступних років можуть виникнути претензії до однієї з фірм, що реорганізуються, що були у зв'язці з вашою. Тоді ІФНС може скасувати реорганізацію, відновити фірму в ЄДРЮЛ та ініціювати перевірку.
3) Учасники вашої фірми стають учасниками фірми-наступника. Бувають випадки, коли деякі юр. фірми при приєднанні залишають учасників ліквідованої компанії у складі учасників правонаступника. Тобто ваша фірма виключається з ЄДРЮЛ, але учасники вашої компанії переміщуються до правонаступника. Разом із великою кількістю інших незнайомців зі своїм багажем проблем.
Зверніть увагу на ці моменти. Запитайте юриста, щоб уникнути сюрпризів у майбутньому.
4. Реорганізація фірми приєднанням «один до одного»
Одна ваша організація приєднується до правонаступника без непотрібного сусідства інших фірм. Це безпечніший спосіб.
Плюси: 1) виключаються ризики, пов'язані з іншими компаніями у зв'язці; 2) таке приєднання не викликає підозр ІФНС, отже проходить трохи швидше.
Додатковим підстрахуванням може бути наступна офіційна ліквідація компанії-правонаступника. За такої процедури максимально скорочені ризики, немає податкової перевірки вашої компанії. Також виключена можливість скасування ліквідації компанії, оскільки проведено офіційну ліквідацію компанії-правонаступника з дотриманням усіх необхідних юридичних процедур.
Мінуси: єдина вада – досить висока вартість.
Спосіб не дуже поширений на сьогоднішній день. Але, на нашу думку, абсолютно незаслужено.
Процедура реорганізації проходить також лише як правонаступникавиступає компанія з учасниками-іноземними особами та керуючою компанією як виконавчий орган (директор).
Цей спосіб безпечніший, ніж реорганізація з правонаступником РФ, з такої причини. Наразі скасувати процедуру реорганізації можна лише опитавши дійових осіб правонаступника. У випадку з іноземцем це зробити досить складно. Отже, при дотриманні всіх необхідних дій та запобіжних заходів, скасувати процедуру не можна.
Основний момент, який впливає на успішність реорганізації – хто засвідчує документи від імені правонаступника у нотаріуса та підписує необхідні документи.
Є 2 безпечні варіанти: 1. Документи засвідчуються за кордоном, апостилюються та перекладаються, тоді заявником фігурує іноземець, але це збільшує термін та вартість.
2. Документи засвідчує представник-резидент на території України на підставі довіреності, яка здається до реєстраційного органу, і з якої випливає, що ця особа не має права вести фінансово-господарську діяльність, а наділена лише кур'єрською функцією.
Плюси: основна відмінність такого приєднання полягає в тому, що скасувати його не можна.
Мінуси: процедура дещо дорожча за звичайну.
6. Ліквідація через офшор
Це ліквідація компанії через оформлення компанії на іноземну інкорпорацію (офшор).
Цей спосіб не дуже поширений, тому що є певні складнощі у його виконанні, але має безперечні плюси:
1) невеликий термін: 3,5 - 4 тижні займає вся процедура. 2) значно знижено ризики в порівнянні зі звичайною зміною директора та учасників, оскільки офшорна компанія, яка очолюватиме вашу компанію надалі, не має в Україні ні філій, ні представництв. У податкових органіввідсутні будь-які відомості про власників цієї організації. 3) при переоформленні компанії на офшор податкові органи не проводять перевірку (можлива ліквідація компанії таким шляхом із невеликими боргами). 4) іноземна компанія не має представництва в РФ, що виключає можливість витребування податковими органами документів компанії. 5) рішення про зміну керівника вашої юридичної особи приймає офшорна компанія, що виключає зацікавленість колишнього керівника у переоформленні компанії.