Юридичні аспекти та правові гарантії процедури медіації
У цій колонці я хотіла б розповісти про деякі юридичні аспекти проведення процедури медіації. Постараюся коротко викласти правові засади відповідно до чинного українського законодавства про медіацію, а також розповісти про деякі нюанси.
Проведення процедури медіації можливе на будь-якому етапі врегулювання спору як за ініціативою сторін, так і за пропозицією судді (п. 2 ст. 7 Закону про медіацію). Головна умова, щоб рішення сторін про звернення до процедури медіації було прийнято до того, як відповідний суд чи третейський суд ухвалить рішення щодо спору (п. 2 ст. 4 Закону про медіацію). На практиці2, судді повинні роз'яснювати сторонам їхнє право звернутися до медіації, у розмові під час підготовки справи до судового розгляду, або у підготовчій частині судового засідання. Що сьогодні відбувається далеко не у всіх судах і носить найчастіше формальний характер, не сприяючи активному поширенню медіативної практики в нашій країні. При цьому здебільшого судді досить лояльні до процедури медіації, але жорсткі часові рамки, і ще більша відсутність знань про медіацію, розуміння її суті є однією з основних перешкод до компетентного спрямування сторін спору на медіацію.
Наразі зупинимося на документах, які супроводжують проведення процедури медіації. Вся процедура будується на угодах сторін, як письмових, і усних, що у повною мірою відповідає одному з основних принципів медіації – добровільності, свободі волевиявлення. Серед письмових угод, зазначених у Законі про медіацію, перераховано:
2) угода про проведення процедури медіації (п. 6 ст. 2 Закону про медіацію), яка означає початок самої процедури медіації, та обов'язково має містити відомості, зазначені у п. 2 ст. 8 Закону про медіацію. Із укладанням цієї угоди пов'язаний відлік низки термінів:
- так, термін проведення процедури медіації має перевищувати 60 днів. Конкретні терміни сторони встановлюють самі у угоді проведення процедури медіації. У виняткових випадках та за згодою сторін та медіатора строк може бути продовжений, але не більше ніж до 180 днів. Але якщо спір до початку процедури медіації було передано на розгляд до суду або третейського суду, термін не може перевищувати 60 днів. Це пов'язано з тим, що на час проведення процедури медіації за клопотанням сторін за умови пред'явлення угоди про проведення процедури медіації суд/третейський суд відкладає судовий розгляд на строк до 60 днів (п. 2 ст. 4 Закону про медіацію, ч. 7 ст.158 АПК РФ, ст.6.1 ФЗ "Про третейські суди в Україні"). Тривалість процедури медіації, крім перерв, зазвичай становить від однієї до кількох днів при тривалості однієї сесії від трьох до восьми годин;
- крім того, відповідно до п. 4 ст. 7 Закону про медіацію, пп. 5 п. 1 ст. 202 ЦК України, п. 4 ст. 202 ГК РФ, на час проведення процедури медіації, зупиняється протягом строку позовної давності;
У деяких випадках сторони додатково укладають угоду про конфіденційність або вона міститься в угоді про проведення процедури медіації.
3) медіативна угода (ст. 12 Закону про медіацію) є результатом врегулювання спору за допомогою процедури медіації та в ній сторони формулюють домовленості, досягнуті ними надобровільної основи. Медіативна угода є цивільно-правовою угодою і виконується на основі принципів добровільності та сумлінності. Рівень добровільного виконання медіативних угод (понад 85%) пов'язаний саме з природою, принципами самої процедури медіації. Медіація дозволяє сторонам на умовах рівноправності знайти такі способи виходу зі складної ситуації, які максимально відображатимуть їхні потреби та дозволять реалізувати інтереси. Якщо медіація проводилася після передачі справи на розгляд суду або третейського суду, то медіативна угода може бути затверджена як мирова угода. При цьому відповідно до специфіки медіації сторони в процесі вирішення спору можуть домовитися про різні аспекти, у тому числі про обставини, що лежать за межами спочатку заявлених вимог. У результаті медіації сторони можуть здійснювати інші процесуальні дії – визнати позов, зменшити позовні вимоги або відмовитися від позову. Чинне законодавство нічого не говорить про регулювання медіативної угоди щодо спорів із сімейних та трудових правовідносин. Ми вважаємо, що це пропуск у законодавстві, але оскільки сторони мають право використовувати процедуру медіації для врегулювання зазначених спорів, то до медіативних угод щодо таких спорів, а також до термінів їх врегулювання застосовуються загальні норми, що регулюють вирішення таких спорів.
Процедура медіації може бути припинена за іншими обставинами (ст. 14 Закону про медіацію), ніж у зв'язку з врегулюванням спору та укладанням медіативної угоди:
- за заявою будь-якої із сторін про відмову від продовження процедури медіації (що є продовженням принципу добровільності участі у процедурі медіації);
- позаяву медіатора через недоцільність подальшого проведення медіації;
- у зв'язку із закінченням термінів проведення процедури медіації;
- якщо сторони погодилися, що за допомогою процедури медіації рішення знайти не вдалося.
Медіатор не має права консультувати сторони з правових питань. Сторонам завжди рекомендується звертатись за отриманням професійної юридичної допомоги. Переважно, щоб медіативна угода складалася за участю юридичних консультантів сторін або ними самими (що особливо важливо при врегулюванні складних комерційних спорів). Як проміжний документ можна використовувати протокол про наміри / меморандум про взаєморозуміння, в якому сторони ще не беруть на себе юридичні зобов'язання, проте, формулюють домовленості, які ляжуть в основу медіативної угоди. У рамках діяльності з організації та забезпечення проведення процедур медіації на практиці, крім документів, зазначених вище, виникає потреба у використанні договорів про надання послуг з підготовки та проведення процедури медіації. Відповідно до Закону про медіацію – медіативна діяльність не є підприємницькою.
Медіатор не несе відповідальності за домовленості, досягнуті у процедурі медіації, за їх виконання, вплив та відповідальність залишаються за сторонами. Тому якщо на процедурі медіації не буде розкрито будь-якої істотної інформації, наприклад, фінансового характеру, або будь-якої іншої інформації, відповідальність за результат процедури, а також життєздатність і здійсненність угоди лежить на сторонах.
Стаття 17 Закону про медіацію встановлює, що медіатор несе відповідальність за шкоду, заподіяну сторонами внаслідок здійснення своєї діяльностіяк медіатор. Шкода може бути завдана порушенням принципів медіації, основ професійної етики. Якість процедури залежить від того, як медіатор дотримується принципів процедури медіації (ст. 3, 5 Закону про медіацію), таких як добровільність, конфіденційність, незалежність та неупередженість медіатора, рівноправність сторін, а також принцип відкритості (не зазначений у законі, але означає, у тому числі, що всі дії медіатора, сама процедура медіації повинні бути зрозумілі сторонам, вони можуть ставити питання з усіх питань, що їх цікавлять) і дотримання Кодексу професійної етики3. Медіатор відповідно до п. 5 ст. 11 Закону про медіацію, не висловлює своїх пропозицій про можливі варіанти врегулювання спору, якщо сторони самі не звернуться до нього з таким проханням. При цьому медіатор залишає за собою право ухвалення рішення – висловлювати їх чи ні.
Детально правила проведення процедури чітко ніде не прописуються – через специфіку процедури медіації та її гнучкість. Є загальні вимоги, які можуть встановлюватись сторонами, організацією, що забезпечує проведення процедури медіації, вимогами та стандартами відповідної СРО, або медіатором (п. 1, 2, 4 ст. 11, п. 7 ст. 19 Закону про медіацію), але безпосередньо ведення Процедура медіації залежить від медіатора.
Декілька слів про побоювання у зв'язку з можливими зловживаннями в медіації або можливості прийняття небажаних рішень. З огляду на те, що медіація – це добровільна процедура, всі рішення, від рішення розпочати процедуру, до її закінчення, всі проміжні рішення приймаються лише сторонами та за умови згоди всіх сторін, що беруть участь. Тому в медіації ризики того, що буде прийнято рішення, несприятливе для однієї із сторін, або, що медіація буде способом затягуваннярозгляди, мінімальні.