Переклад боргу (Єгор Гай)
Відгук на роботу: Брагінський М.І., доктор юридичних наук, професор
Рецензент: Функ Я.І., Голова МАС при ТПП Республіки Білорусь, канд. Юрид. наук, доцент.
Переклад боргу у цивільних правовідносинах/.- Мн.: Амалфея, 2007.-…с
Перелік умовних позначень:
ЦК - Цивільний кодекс Республіки Білорусь ГК Україна - Цивільний кодекс України ДМУ - Німецьке Цивільне укладання ЄТК - Єдиний торговий кодекс США ШОЗ - Швейцарський зобов'язальний закон ФДК - Французький Цивільний кодекс
1. ХАРАКТЕРИСТИКА ПРАВОВИХ ВІДНОСИН, ЗВ'ЯЗАНИХ З ПЕРЕКЛАДОМ ДОВГУ
1.1. Визначення юридичної моделі боргу
1.2. Поняття та сутність переведення боргу
1.3. Відмежування переведення боргу в силу закону від переведення боргу на підставі угоди
2. ПРАВОВА ПРИРОДА ДОГОВОРУ ПЕРЕКЛАД ДОВГУ
2.1. Договір переведення боргу у системі цивільних правовідносин
2.2. Правова конструкція договору переведення боргу
Початковий боржник Кредитор Новий боржник Відображення операцій до переведення боргу (відвантаження продукції) Д-т 18/1 -К-т 60 Д-т 10 - К-т 60 Д-т 62 - К- т 90 Д-т 90 - К-т 43 Д-т 90 - 68 (76) Відображення операції не відбувається Відображення операції після переведення боргу Д-т 60 - К-т 60 (76) Д-т 62 – К-т 62 Д-т 60 – К-т 60
Відображення операції при оплаті за продукцію Відображення операції не відбувається Д-т 51 - К-т 62 Д-т 60 – К-т 51 Відображення операції при погашенні заборгованості за договором переведення боргу Д-т 60 - К-т 51 Відображення операції не відбувається Д-т 51 - К-т 60
3. ПЕРЕКЛАД ДОВГУ ЯК ЗАСІБ ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ЗОБОВ'ЯЗАННЯ
де n – кількість всіх способів, р1 – ймовірністьневиконаних договорів, р2 – ймовірність виконаних договорів. На різних підприємствах полягає різна кількість договорів, тому представимо таблицю у відсотковому відношенні (завдаток та гарантія підприємствами у договірній діяльності не використовувалася).
Переказ боргу: -1 1 0,1 0,9
Математичне очікування (М[X]) чи середнє значення кожної величини розраховується за такою формулою: М[Хi]= -1р1 + 1р2. Ці середні значення можуть використовуватися для побудови класифікаційного порядку способів забезпечення зобов'язань за рівнем впливу. При цьому дані параметри можуть бути збільшені такими коефіцієнтами: 1 - у разі якщо вимога кредитора задовольняється через суд; 2 - у разі, якщо вимога кредитора може бути задоволена у позасудовому порядку. Підвищуючий коефіцієнт повинен враховуватись, оскільки кредитор не гарантований від непередбачуваності судового розгляду та рішення суду, яке може бути винесене не на користь кредитора. Таким чином, одержувані середні значення кожної з аналізованих випадкових величин відповідно до ймовірності виконання договорів вибудовуються в наступний класифікаційний порядок способів забезпечення зобов'язань за ступенем впливу: 1. Застава – (-1) x 0 + 1 x 1 = 1 x 2 = 2; 2. Утримання - (-1) x 0,1 + 1 x 0,9 = 0,8 x 2 = 1,6; 3. Порука - (-1) x 0 + 1 x 1 = 1 x 1 = 1; 4. Переведення боргу - (-1) x 0,1 + 1 x 0,9 = 0,8 x 1 = 0,8; 5. Неустойка – (-1) x 0,36 + 1 x 0,64 = 0,28 x 1 = 0,28; 6. Завдаток – 0; 7. Гарантія - 0. Підвищуючий коефіцієнт застосовується тільки до застави та утримання. Ці методи передбачають задоволення вимог кредиторів без звернення до суду на підставі нотаріально посвідченої угоди (п. 1 ст. 330 ЦК; п. 5 ст. 340 ЦК). Банківський кодекс Республіки Білорусь регулює банківську гарантію, яка по суті стає найнадійнішим і найтвердішим забезпеченням виконання зобов'язань, оскільки право бенефіціара щодо гаранта може бути реалізовано шляхом пред'явлення письмової вимоги (ст. 166 Банківського кодексу) [2, с. 104], тобто. без звернення до суду. Аналіз показує, що за ступенем впливу застава, утримання та порука знаходяться на 1-му, 2-му та 3-му місцях відповідно. Отже, ймовірність виконання договорів, забезпечених саме цими способами, набагато вища. Ступінь впливу переведення боргу посилюється тим, що за невиконаного зобов'язання початковим боржником, кредитору не байдужа особистість боржника. Висловлюючи згоду на укладення угоди, кредитор відповідає за вибір нової сторони, платоспроможність якої не повинна викликати сумнівів. Таким чином, ймовірність виконання зобов'язання, забезпеченого переведенням боргу, є достатньо високою. Отримані в результаті проведеного дослідження висновки є відносними і мають рекомендаційний характер у юридичній роботі при реалізації норм договірного права щодо забезпечення виконання договірного зобов'язання. Функціональність отриманих результатів виявляється у забезпеченні реалізації захисту договірних прав кредитора. Імовірність виконання договору постає як чинник попереджувального впливу здійснення правозастосування у тому чи іншому конкретному разі під час укладання договорів сторонами і сприяє забезпеченню стабільності договірних відносин. Розглянуті питання дозволяють припустити доцільність удосконалення правовідносин щодо переведення боргу. Окрім запропонованого вище доповнення ст. 362 ЦК (ст. 391 ЦК України), є обґрунтованим внесеннядоповнень та у ст. 363 ЦК (ст. 391 ЦК України). Зміст новел можна було б звести до таких: "Стаття 363-1 (392-1 ДК РФ). Переклад боргу як забезпечення виконання зобов'язання Зобов'язання може бути забезпечені переведенням боргу разі невиконання чи неналежного виконання зобов'язання між кредитором і первісним боржником. Стаття 363-2 (392-2 ДК РФ).Додатковий характер переведення боргу 1. Недійсність угоди про переведення боргу не тягне недійсності зобов'язання між кредитором і первісним боржником, так само як і зобов'язання між боржниками. 2. Недійсність зобов'язання між кредитором і первісним боржником тягне за собою недійсність угоди про переведення боргу. Стаття 363-3 (392-3 ДК РФ). угоди про переведення боргу, вправі вимагати від початкового боржника виконання зобов'язання. Суд має право покласти виконання зобов'язання на початкового боржника. Таким чином, запропонована струнка науково-обґрунтована система договірних правовідносин щодо переведення боргу як засіб забезпечення виконання зобов'язання - важлива передумова підвищення ефективності правотворчої діяльності у галузі цивільного законодавства. Криза неплатежів у сучасній економічній ситуації є однією з гострих проблем у державі. Від ефективного забезпечення виконання зобов'язань значно залежить рівень ділового обороту країни. Цивільний кодекс, закріплюючи принцип свободи договору, розширює можливості сторін при конструюванні різних видів договорів та зміцненні міждоговірних зв'язків. Укладаючи договір, сторони обирають той спосібзабезпечення зобов'язання, що посилює ймовірність виконання договору. Переклад боргу як своєрідний забезпечувальний засіб, будучи закріпленим у законодавстві, вирішить проблеми ефективності виконання угод, реалізації договірних відносин та взагалі задоволення інтересів кредитора.