Укладання угоди купівлі-продажу бізнесу
Нині практика ведення бізнесу дедалі частіше ототожнює його з товаром. Розглядаючи бізнес як товар, слід забувати й у тому, що це об'єкт купівлі-продажу дуже своєрідний. І не всі важелі впливу до нього можна застосувати. З огляду на свою специфічність продаж такого товару потребує особливої уваги та відповідного юридичного оформлення угоди. Як показує час, найчастіше власники бізнесу не готові продавати його на існуючих умовах.
Проект майбутньої угоди багатьох продавців ставить у безвихідь. Здавалося б, скоро здійсниться мета – продати товар, але умови його продажу, які диктує покупець, змушують задуматися.
З метою найбільшого захисту інтересів покупців, юристи до договору купівлі-продажу включають пункт, що має назву «Гарантії та запевнення», який крім прямих гарантій з боку продавця здійснити угоду, передбачає також відповідальність сторін за порушення цих домовленостей. Згідно з практичними спостереженнями, більшість переговорів з продажу бізнесу гальмуються і не досягають позитивного результату саме через розбіжності щодо «запевнень і гарантій».
Але не все так страшно і безнадійно, як здається на перший погляд. Щоб розібратися в нюансах цього питання, розглянемо типові приклади подібних умов та відповідальність сторін для власників бізнесу, які включили такі положення до договору купівлі-продажу.
Здійснення платежів за договором на виплат.
Ця умова договору передбачає здійснення оплати за придбаний товар певними частинами та у зазначені проміжки часу. До того ж, багато покупців вказують в угоді, що черговий платіж буде здійснюватись лише при настанні обумовленихумов (наприклад, досягнення фірмою певних показників фінансової складової діяльності).
Як правило, заключний платіж взагалі може бути відкладений на період, коли час позовної давності для пред'явлення вимог до постачальника буде закінчуватися. Відповідно до чинного законодавства термін позовної давності становить три роки. Натомість пропонують виписати на користь другої сторони угоди банківську гарантію, яка згодом зможе забезпечити покупцеві «проблемного» бізнесу повернення коштів. І потім, хіба ви захочете чекати обіцяні вам гроші цілих три роки? Відповідь на це питання очевидна.
Звичайно, продавець не зацікавлений укладати угоду на таких умовах. Оскільки немає гарантії, що після підписання такого договору покупець не змінить команду менеджерів-виконавців, які забезпечують досягнення планових показників, які впливають на здійснення чергових платежів.
Одним словом, такі умови необґрунтовано порушують баланс інтересів, схиляючи шальки терезів на користь покупця, який у результаті сам зможе вирішувати питання оплати. Як компромісне рішення до договору купівлі-продажу бізнесу пропонується включити пункт про збереження старого менеджменту у разі здійснення змін в управлінні компанії.
Існує ще один важливий нюанс. Якщо в обумовлений період буде пред'явлено позов щодо компанії, що продається, то захищати бізнес буде вже сторона покупця, який може особливо і не турбуватися в доказі своєї правоти. Оскільки навіть програвши справу в суді, він зможе компенсувати свої втрати за рахунок відмови платити продавцю чергову суму за договором. Навіть якщо ви домовитеся про участь своїх представників у судовому захисті, то на практиці такий стан складно виконати. Це тільки затягне процесрозгляду.
Добросовісне ведення бізнесу.
У реальних умовах обіцянка чесного ведення бізнесу є голослівною. Кожен громадянин більш-менш знайомий з атмосферою, яка панує у світі фінансових взаємин. Адже, на загальний жаль, у Росії складно вести бізнес без порушень через нестабільність законодавчої бази. Немає гарантії, що законність правочину сьогодні не зміниться завтра.
Отже, погоджуючись із цією умовою договору, продавець фактично добровільно відмовляється від грошей за бізнес, що відчужується.
В даний час не складає особливих труднощів знайти будь-які порушення у веденні комерційної діяльності підприємства, які згодом можна буде трактувати на свою користь. І недобросовісні покупці не проґавлять таку можливість.
Повний облік всіх майнових зобов'язань підприємства.
Вимогу покупця про відсутність неврахованих зобов'язань компанії продавець може виконати лише за наявності з його боку повної впевненості у сумлінності всіх своїх співробітників, які мали право на укладання угод у період, що гарантується. Звичайно, дуже проблематично таке передбачити і повністю виключити.
Насправді зустрічалися випадки, коли колишній власник фірми на прохання покупця і за невеликий гонорар підписував договір або вексель від імені вашої компанії. А це явне порушення правил угоди та привід для покупця відмовитись від платежу.
І наївно думати, що в суді вас зможе захистити той факт, що на документах про угоду немає печатки. Адже закон вважає наявність друку як обов'язковий реквізит при оформленні угоди, лише якщо таке прямо обумовлено угодою сторін.
Відсутність заборгованості з обов'язкових платежів (податки)та збори).
Відповідно до законодавства, податкові органи мають право (самостійно або на «прохання» покупця) провести позапланову перевірку щодо сплати податків і зборів, навіть якщо перед продажем бізнесу подібна перевірка вже вами здійснювалася.
Нова перевірка може виявити заборгованість за період, у чистоті якого ви були впевнені, посилаючись на результати попереднього контролю. До того ж, тепер у суді інтереси компанії представлятимуть юристи покупця!
Для захисту своїх прав продавцю слід наполягати на участі його представників у захисті проданої компанії у судовому розгляді з представниками податкової служби. А також обов'язково обумовити умову, що в ситуації порушенням договору вважатиметься не факт пред'явлення кредиторами претензій, а лише програш даної судової справи в суді вищої ланки (Вищий арбітражний суд).
Дотримання трудових прав співробітників.
У цьому аспекті багато залежить від масштабів бізнесу, що продається, і загальної чисельності штатних співробітників. Якщо на кону стоїть серйозна компанія із сотнею і більше працівників, то нерозумно даватиме такі гарантії.
Адже немає повної впевненості в тому, що всі співробітники приймалися і звільнялися правильно і що ніхто з них не подаватиме судовий позов або скаргу до трудової інспекції. До того ж, складно відстежити подібні скарги. Можливо, позови були оформлені вчора, а ви сьогодні, підписавши договір, видаєте гарантію за їх відсутності, що формально порушує угоду.
У разі продавцю рекомендується вказати список конкретних співробітників, яких він готовий відповідати (наприклад, топ-менеджери чи головні фахівці).
Юридична сила поточних договірних зобов'язань.
Суть цієї гарантіїполягає в бажанні купити бізнес, що діє, і убезпечити себе від намірів старих контрагентів відмовитися від виконання договорів, укладених з колишнім керівництвом компанії.
Передбачати наміри клієнтів практично неможливо. Вони можуть розірвати договір з вигаданих причин, наприклад: пред'явити позов про визнання контракту недійсним з метою відстрочення платежів або звинуватити компанію в порушенні термінів поставки або здачі виконаних робіт тощо.
Вихід – максимально скоротити кількість угод за такою гарантією, обмежившись лише ключовими договорами бізнесу, що продається.
Відсутність спорів та розглядів у суді.
Звісно, покупці зацікавлені у гарантуванні відсутності судових суперечок та розглядів щодо самої компанії чи її активів.
Вам, як продавцю, складно відстежити всі арбітражні та адміністративні суперечки. Адже інформаційна база про такі розгляди на відповідних сайтах оновлюється із затримкою. І на момент укладання угоди купівлі-продажу ви не завжди можете об'єктивно оцінити ситуацію.
До того ж, подібні суперечки може штучно спровокувати сам покупець, щоб звинуватити вас у порушенні домовленості та застосувати штрафні санкції.
Якщо уникнути видачі цієї гарантії не вдалося, то в такій ситуації юристи рекомендують внести обмеження щодо виникнення спорів і обумовити їх граничні суми. Наприклад, вказати в договорі, що дана гарантія буде відноситися розглядів щодо активів, вартість яких буде не нижче суми Х, а сума спорів повинна бути більшою або дорівнює величині Y.
Дотримуючись цих нехитрих правил, ви зможете убезпечити себе в майбутньому від непотрібних позовів та гарантувати виконання договору купівлі-продажу в повному обсязі та навигідних вам умовах. Як кажуть, дорогу здолає той, хто йде. Успіхів вам у всіх починаннях.