Відмінності (плюси та мінуси) при консолідації юридичних осіб шляхом створення консорціуму та шляхом

Вибір між тією чи іншою формою консолідації юридичних залежить від волі учасників(и) юридичних осіб, що об'єднуються, і опосередковується рядом певних факторів об'єктивної дійсності.

У зв'язку з чим неможливо говорити про плюси і мінуси того чи іншого виду об'єднання юридичних осіб, бо в кожній конкретній ситуації набір цих плюсів і мінусів варіюватиметься для певних суб'єктів юридичної дійсності по-різному. Тому нижче будуть розглянуті лише специфічні характеристики, властиві консорціуму та ТОВ.

1). Порядок створення, реєстрація.

Товариство з обмеженою відповідальністю створюється відповідно до Законів РК «Про господарські товариства», «Про товариства з обмеженою та додатковою відповідальністю», «Про державну реєстрацію юридичних осіб та облікову реєстрацію філій та представництв». ТОВ є суб'єктом приватного підприємництва і залежно від його приналежності до малого/середнього/великого підприємництва повинен мати певний статутний капітал. Товариство з обмеженою відповідальністю здійснює свою діяльність на підставі статуту. ТОВ реєструється в органах юстиції.
Консорціум створюється відповідно до глави 12 ЦК РК, що здійснює свою діяльність на підставі консорціальної угоди. Консорціум не є юридичною особою та не підлягає реєстрації в державних органах РК.

2). Відповідальність засновників (учасників).

Засновник (учасник) юридичної особи або власник її майна не відповідає за її зобов'язаннями, а юридична особа невідповідає за зобов'язаннями засновника (учасника) юридичної особи чи власника її майна, крім випадків, передбачених ЦК РК, іншими законодавчими актами чи установчими документами юридичної особи. При цьому учасники товариства, які не повністю внесли вклади у статутний капітал, несуть солідарну відповідальність за його зобов'язаннями в межах вартості невнесеної частини вкладу кожного з учасників. У разі перевищення заявленого статутного капіталу товариства з обмеженою відповідальністю над фактичним статутним капіталом учасники товариства субсидіарно несуть перед кредиторами солідарну відповідальність за боргами товариства у сумі, що перевищує статутний капітал над власним капіталом. У разі якщо банкрутство юридичної особи викликане діями її засновника (учасника) або власника її майна, то за недостатності коштів у юридичної особи засновник (учасник) або відповідно власник її майна несе перед кредиторами субсидіарну відповідальність.
Учасники консорціуму несуть солідарну відповідальність щодо зобов'язань, пов'язаних із діяльністю консорціуму, якщо інше не обумовлено консорціальною угодою.

3). Управління, керування діяльністю.

Вищим органом управління ТОВ є Загальні збори учасників (єдиний учасник). Виконавчі органи призначаються загальним зборами учасників (єдиним учасником).
Керівництво консорціумом здійснюється відповідно до консорціального договору.

4). Положення з питань оподаткування.

Оподаткування ТОВ відбувається на підставі певного податкового режиму (загальновстановлений, на основі спрощеної декларації та ін.).
Зважаючи на те, що консорціум не єсамостійною юридичною особою, яка не розглядається Податковим кодексом РК як самостійний суб'єкт оподаткування, оподаткування консорціуму відбувається на рівні його учасників. Тобто. кожен учасник консорціуму сплачує податки самостійно та лише за свою частину.
Товариство з обмеженою відповідальністю може бути ліквідоване за рішенням загальних зборів учасників або за рішенням Суду. Процедура ліквідації ТОВ - це досить тривалий і ускладнений певними труднощами процес. Ліквідація ТОВ вважається завершеною, після винесення наказу про виключення ТОВ з регістру юридичних осіб органами юстиції.
Консорціум припиняє свою діяльність у момент припинення дії консорціального договору. Про припинення своєї діяльності консорціум ніякі державні органи не повідомляються.

6) Участь Консорціуму у державних закупівлях.

Щодо питання про участь консорціуму в державних закупівлях, які проводяться відповідно до Закону РК «Про державні закупівлі»: консорціум має право брати участь у процедурі державних закупівель.

Перерахування коштів на рахунки учасників Консорціуму.

Зважаючи на те, що Консорціум не є юридичною особою, не є самостійним платником податків, не має власного БІНувідкриття окремого банківського рахунку безпосередньо на консорціум неможливо (на сьогоднішній день, банки другого рівня не надає таких послуг).

Відповідно до п. 2 ст. 230 ЦК РК: грошові чи інші майнові внески учасників договору, а також майно, створене або придбане в результаті їхньої спільної діяльності, є їхньою спільною частковою власністю. Також згідно з п. 4 ст. 233 ЦК РК: учасники консорціуму несутьсолідарну відповідальність за зобов'язаннями, пов'язаними з діяльністю консорціуму, якщо інше не обумовлено консорціальною угодою.

Таким чином, якщо інше не передбачено консорціальною угодою, всі доходи учасників консорціуму розподіляються між ними пропорційно їхнім часткам у майні консорціуму.

При цьому, розрахунки з консорціумом можуть проводитися одним із таких образів:

1.Всі надходження від діяльності консорціуму контрагенти перераховують на банківський рахунок одного (найчастіше Лідера) учасника консорціуму, а останній, у свою чергу, розподіляє кошти між рештою учасників консорціуму відповідно до консорціального договору.

2.Надходження від діяльності консорціуму контрагенти перераховують окремо на банківські рахунки учасників консорціуму. Але в даному випадку такий порядок розрахунку необхідно передбачати в договорах з контрагентами консорціуму. (Такий варіант є найпоширенішим практично)

3.Можливі інші форми та порядки розрахунків.

У цій частині також слід зазначити той факт, що відносини пов'язані з діяльністю консорціуму недостатньо врегульовані чинним законодавством РК, у зв'язку з чим діє загальне правило «Дозволено все те, що не заборонено Законом».

Самостійна діяльність учасників, не пов'язана з діяльністю Консорціумаю

Пункт 2 ст. 233 ЦК РК, встановлює таке: учасники консорціуму зберігають свою господарську самостійність та можуть брати участь у діяльності інших консорціумів, асоціацій.

З вищенаведеної норми випливає, що учасники консорціуму, у своїй господарській діяльності, не пов'язаної з діяльністю консорціуму,є самостійними, незалежними суб'єктами господарювання, у зв'язку з чим, мають права на провадження господарської діяльності самостійно.

У випадку, коли контрагент уклав договір безпосередньо з консорціумом, то його виконувати повинні учасники консорціуму, відповідно до консорціального договору та певного господарського договору відповідно. окремо від консорціуму обслуговує певний проект, то, безумовно, в даному випадку консорціум ніяк не пов'язаний із зобов'язаннями з такого договору.

У консорціальному договорі може бути передбачено, наприклад, що Лідер консорціуму займається лише пошуком клієнтів, а безпосереднє виконання певного цивільно-правового договору виробляє учасник або учасники консорціуму (і відповідно прописати, що в такому випадку доходи діляться, наприклад , 20 на 80).При цьому, у консорціальній угоді може бути передбачено передоручення учасниками консорціуму виконання певних обов'язків за певними договорами третім особам (субпідряд, суборенда тощо). ), але також консорціальним договором таке передорування може бути заборонено.

Передача прав учасників Консорціуму третім особам.

Стаття 232 ЦК РК регулює відносини, пов'язані з передачею прав та відмовою від участі у спільній діяльності, так відповідно до її змісту: передача права на участь у спільній діяльності може бути здійснена лише за згодою учасників договору про спільну діяльність (договори простого товариства). Учасник договору про спільну діяльність (договору простого товариства) має право на свій розсуд відмовитися від участі вспільну діяльність.

Таким чином, передача прав учасника консорціуму третім особам можлива лише за згодою (на практиці письмової згоди) інших учасників консорціуму. У цій частині необхідно відзначити, що дане законодавче правило є за своєю сутністю імперативною нормою, у зв'язку з чим інший, ніж зазначений у ній порядок, сторони не можуть змінити своїм консорціальним договором.

Обмеження.

Учасники консорціуму у своїй господарській діяльності, не пов'язаної з діяльністю консорціуму, самостійні та мають право вільно, на свій розсуд вступати у різні правовідносини, укладати різні договори з різними контрагентами. Однак у консорціальному договорі можуть бути передбачені певні обмеження щодо укладання учасниками консорціуму певних самостійних договорів (наприклад, з метою нестворення конкуренції самому консорціуму).

Усі аспекти укладання договорів самим консорціумом з третіми особами, варіанти отримання оплати за договорами були розглянуті вище, у зв'язку з чим у цій частині зазначимо лише деякі моменти:

Консорціум має право укладати договори з контрагентами, при цьому порядок такого укладання регулюється консорціальною угодою та главою 23 «Укладення договору» ЦК РК;
Розрахунки з консорціумом виробляються одним із способів, встановлених консорціальною угодою та безпосередньо визначеним договором;
Консорціум має право укладати договори як з приватними, так і з державними третіми особами.

Підготовлено юристом «ZAN Company»

Баженовим Максимом