Виконання адвокатом ролі медіатора як особливий вид адвокатської діяльності

В даний час одним з актуальних та все частіше обговорюваних правових питань є доцільність поширення та використання в Україні процедури медіації. Ця процедура визнається альтернативною стосовно судочинства і полягає в спільних переговорах сторін спору щодо врегулювання розбіжностей, що виникли між ними, за участю незалежного і неупередженого посередника – медіатора, покликаного сприяти примиренню сторін і досягненню ними взаємовигідної або взаємоприйнятної угоди. З урахуванням проблем державного правосуддя, обґрунтованості розширення меж диспозитивності суб'єктів спірних відносин та очевидної потреби у зниженні загального рівня конфліктної напруженості успішна інтеграція медіації в українську правову систему є важливим завданням як держави, так і інститутів громадянського суспільства.

Саме у світлі цієї обставини як теоретичний, так і практичний інтерес представляє провадження діяльності медіатора на професійній основі адвокатом, тобто офіційно визнаним суб'єктом надання кваліфікованої юридичної допомоги. Відповідно до частини 3 ст. 15 Закону про медіацію діяльність медіатора не є підприємницькою. Оскільки медіатор діє на користь одночасно всіх сторін спору без шкоди інтересам будь-якої з них, то в діяльності адвоката-медіатора відсутній конфлікт інтересів. Проте цього адвокат-медіатор може бути абсолютно нейтральним, тобто. не пов'язаним з наданням юридичної чи будь-якої іншої допомоги одній із сторін чи кожній із них окремо.

У сучасних умовах входження представників адвокатської спільноти – кваліфікованихюристів з високими засадами корпоративної етики – серед професійних медіаторів є особливо важливим. На етапі становлення української практики використання медіації наявність серед медіаторів адвокатів створить певні гарантії того, що цей спосіб врегулювання спорів отримає необхідне суспільне визнання та не буде дискредитовано внаслідок діяльності несумлінних чи непідготовлених осіб.

Виконання адвокатом ролі медіатора відрізняється від традиційної адвокатської діяльності як представника чи консультанта довірителя такими ознаками:

Зважаючи на зазначені ознаки, виконання адвокатом ролі медіатора можна характеризувати як принципово новий самостійний вид адвокатської діяльності.

Медіація докорінно відрізняється від звичного для адвокатів судочинства. Здійснюючи діяльність медіатора, адвокат повинен не тільки і навіть не стільки розглядати особливості правового регулювання відносин сторін та їх правове становище у суперечці, скільки надавати сторонам допомогу у пошуку відповідних законних варіантів припинення розбіжностей з погляду узгодження їх інтересів. У рамках цієї сфери професійної діяльності адвокат виявляє, досліджує та враховує як правові, так різні позаправові складові конфліктних відносин сторін, які мають значення при врегулюванні спору. Діяльність адвоката як медіатора спрямована не на застосування права, що передбачає лише один дійсно правильний варіант, а на його використання, в рамках якого можливе знаходження різних варіантів вирішення проблеми, кожен з яких буде вірним за згодою сторін на відповідні умови.

У рамках медіації суперечка не вирішується (як у судовому чи адміністративному порядку), аврегулюється сторонами та відповідальність за підсумкову угоду несуть самі сторони. Діючи як медіатор, адвокат здійснює загальне керівництво проведенням медіації, сприяє примиренню сторін, але при цьому не встановлює питання, що розглядаються, не вказує напрямок обговорення і не визначає умови врегулювання спору. Зазначені особливості – по-перше, процедурне керівництво та, по-друге, відсутність можливості визначення змісту рішень та їх прийняття за довірителів – не властиві традиційній діяльності адвоката як представника чи консультанта.

На сьогодні є закордонний досвід різноманітної участі адвокатів у альтернативних процедурах, включаючи здійснення адвокатами діяльності медіатора. У країнах, де примирний напрямок набув значного розвитку, надання допомоги у врегулюванні юридичних суперечок розглядається адвокатами та юристами взагалі як власна прерогатива, і вони активно освоюють цю нову сферу юридичної практики. В результаті частина їх замість ведення судових справ починає спеціалізуватися на проведенні переговорів, медіації та інших альтернативних процедур. Різноманітна участь адвокатів Москви у врегулюванні юридичних суперечок визнається природним елементом їхньої професійної діяльності.

Щодо України, то поширення медіації, оволодіння рядом українських адвокатів медіативними навичками та здійснення ними діяльності медіатора на професійній основі видаються неминучими явищами. Важливо важливим є те, коли ці явища відбудуться. У світлі викладеного виконання адвокатом ролі медіатора варто оцінювати як перспективний вид адвокатської діяльності.

Участь адвоката у врегулюванні спору як медіатора,окрім виконання загальних обов'язків медіатора, також передбачає надання їм кваліфікованої юридичної допомоги. При цьому в даному випадку специфіка полягає в тому, що юридична допомога надається адвокатом-медіатором як незалежним та неупередженим кваліфікованим юристом усім сторонам спору спільно. При здійсненні діяльності медіатора професійні знання та навички адвоката будуть реалізовані принципово інакше, ніж під час здійснення адвокатської діяльності на користь однієї зі сторін. Як суб'єкт надання кваліфікованої юридичної допомоги, адвокат-медіатор:

пояснює сторонам правову природу процедури медіації, її від інших альтернативних процедур і судочинства; юридичні наслідки проведення медіації, укладання чи неукладання за її підсумками медіативної угоди (тобто угоди про врегулювання спору); порядок виконання, у тому числі примусової, такої угоди;
інформує сторони про правову складову, юридичну кваліфікацію та загальну специфіку правового регулювання їх спірних відносин, правові способи та засоби, які можуть бути використані ними при досягненні угоди;
розглядає доводи, що наводяться сторонами під час медіації в обґрунтування своїх позицій, інтересів та міркувань, з погляду їхньої несуперечності законодавству;
оцінює щодо законності і здійсненності запропоновані сторонами умови врегулювання спору;
виносить на обговорення сторін можливі варіанти врегулювання спору, що розробляються ним з урахуванням особливостей змісту та практики реалізації права – за очевидної скрутності для сторін самостійного знаходження відповідних варіантів та при отриманні від них попередньої згоди на висування адвокатом.медіатором своїх пропозицій;
допомагає сторонам у складанні медіативної угоди, тобто. бере участь у підготовці тексту угоди разом із сторонами;
перевіряє проект медіативної угоди з погляду дотримання вимог законодавства та відповідності волі сторін їхньому волевиявленню;
складає та подає на розгляд сторін проект медіативної угоди на досягнутих ними за підсумками медіації умовах у разі, якщо сторони спеціально доручили підготовку проекту угоди адвокату-медіатору.

Адвокат-медіатор може надати сторонам лише загальну інформацію правового характеру, оцінити умови врегулювання спору щодо законності та здійсненності, підготувати проект медіативної угоди, виклавши в ній уже досягнуті сторонами домовленості. Але він не має права давати одній із сторін або кожній з них окремо консультації та довідки з питань, пов'язаних із її правовим становищем у спорі. Тобто такі консультації та довідки, результатом надання яких може бути зміна позиції сторони, висування нею додаткових вимог чи заперечень, її дії всупереч інтересам іншої сторони спору.

Особливість здійснення діяльності медіатора адвокатом у тому, що він є своєрідним “контролером” законності протягом усього медіації. Запрошення сторонами адвоката-медіатора гарантує, що врегулювання спору здійснюватиметься ними з урахуванням та відповідно до закону.

Виконання ролі медіатора адвокатом, який спеціалізується на здійсненні діяльності медіатора, є кращим і найбільш ефективним, оскільки:

пов'язане з наданням сторонам спору кваліфікованої юридичної допомоги у розробціконструктивної і водночас законної та здійсненної медіативної угоди;
надає можливість розширити (розкрити) правові ресурси сторін у процесі врегулювання спору;
дозволяє за необхідності використовувати повноваження, надані адвокату Законом про адвокатську діяльність;
передбачає дотримання адвокатом-медіатором високих стандартів професійної адвокатської етики;
на будь-які відомості, отримані адвокатом-медіатором у зв'язку з організацією та проведенням медіації, поширюється правовий режим адвокатської таємниці, та звільнити адвоката-медіатора від обов'язку збереження професійної таємниці можуть лише всі сторони спору (довірителі) спільно;
щодо адвоката-медіатора діють встановлені державою гарантії професійної незалежності адвоката.

Безумовно, виконання адвокатом ролі медіатора потребує глибокого теоретичного осмислення цього виду адвокатської діяльності. Участь адвоката у врегулюванні спорів як медіатора має бути пов'язана із внесенням до Закону про адвокатську діяльність та Кодекс професійної етики адвоката необхідних доповнень, що вказують на можливість адвоката бути медіатором, які встановлюють пов'язані з цим вимоги, заборони та обмеження та визначають місце Закону про медіацію у правовому регулювання діяльності адвоката-медіатора. Потрібно вирішити також низку супутніх питань, включаючи забезпечення отримання додаткової освіти адвокатами, які ухвалили рішення про професійну спеціалізацію на провадженні діяльності медіатора.

Для надання адвокатом допомоги у врегулюванні спору як медіатор необхідно, щоб сторони звернулися до адвоката з відповідним дорученням через адвокатськеосвіта, у якому він працює. Відмінною рисою угоди з адвокатом-медіатором є, крім предмета доручення, кількісний склад суб'єктів, що його укладають: угода підлягає укладенню між адвокатом і кожною зі сторін спору, тобто. є двосторонній договір з двома (а при багатосторонніх суперечках – більш ніж двома) довірителями. Ця особливість має знайти свій відбиток у Законі про адвокатську діяльність.

Керуючись принципами незалежності та неупередженості медіатора, суми винагороди та витрат адвоката-медіатора підлягають сплаті сторонами спору (довірителями) у рівних частках. Правило про оплату допомоги медіатора сторонами спору у рівних частках також продиктовано медіативним принципом рівноправності сторін та закріплено у диспозитивній нормі частини 2 ст. 10 Закону про медіацію. При цьому виходячи з того, що адвокат у всіх без винятку випадках зобов'язаний чесно, розумно, сумлінно, кваліфіковано та принципово виконувати свої обов'язки перед довірителями, видається, що розмір винагороди адвоката-медіатора не повинен залежати від факту досягнення сторонами медіативної угоди.

З точки зору забезпечення найбільшої ефективності видаються раціональними такі форми організації роботи адвокатів, які ухвалили рішення про надання допомоги у врегулюванні суперечок як медіатор:

установа адвокатом, який спеціалізується на виконанні ролі медіатора, адвокатського кабінету та здійснення ним переважно діяльності медіатора;
заснування колегіальних адвокатських утворень (колегій адвокатів, адвокатських бюро), учасники (члени чи партнери) яких здійснюють переважно діяльність медіатора;
виділення у складі щодо великих адвокатськихутворень адвокатів або груп адвокатів, які не ведуть судові справи (наскільки це можливо з урахуванням правового статусу адвоката) та натомість спеціалізуються на провадженні діяльності медіатора.

Підсумовуючи, слід наголосити, що виконання адвокатом ролі медіатора є новим і досить перспективним самостійним видом адвокатської діяльності. Медіація містить у собі принципово нову роль, яку може виконувати адвокат, і з урахуванням особливості процедури та правил участі в ній адвоката-медіатора, обумовлену цією роллю, принципово іншу форму надання допомоги адвокатом. Водночас допомога в цілому є юридичною та прийняття адвокатом доручення на сприяння врегулюванню розбіжностей як медіатора припустимо і доцільно лише з юридичних спорів. Здійснення діяльності медіатора на професійній основі, як це передбачається Законом про медіацію, адвокатом, який має професійну компетентність для виконання ролі медіатора, є кращим і найбільш ефективним.