Виконавчий напис нотаріуса погляд боржника год
01 Лютого 2016
Тягар витрат за оскарження досконалого виконавчого напису нотаріуса несе боржник Оскарження боржником виконавчого напису нотаріуса можливе у двох формах, а саме за допомогою подання: 1) скарги на досконалу нотаріальну дію; >2) позовної заяви про визнання виконавчого документа таким, що не підлягає виконанню.
Відповідно до частини першої ст. 266 ГПК скаргу на вчинення нотаріальної дії може подати не тільки особа, яка звернулася за її вчиненням (кредитор), а й боржник, тобто боржник. особа, чиї інтереси обмежуються у зв'язку з вчиненням нотаріальної дії.
Причому боржник повинен використовувати такий спосіб захисту лише у випадку, якщо у нього є підстави вважати, що в процедурі виконання виконавчого напису нотаріус допустив будь-які порушення. Наприклад, стягнув виходячи з виконавчої написи суму неустойки внаслідок порушення зобов'язання зі сплати основного боргу за договором поставки, а боржник документи, які свідчать про визнання боргу, не підписував.
Вищезгадані скарги подаються до економічного суду за місцезнаходженням нотаріальної контори або нотаріального бюро (частина десята ст. 51, частина перша ст. 266 ГПК). Державне мито за розгляд становить 10 базових величин (п. 10 додатка 16 до Податкового кодексу Республіки Білорусь).
Важливо звернути увагу до процесуальний термін, протягом якого боржник може подати скаргу скоєння нотаріусом виконавчої написи. Відповідно до частини третьої ст. 266 ГПК скарга подається до суду не пізніше 10 днів з дня, коли боржнику стало відомо про нотаріальну дію. На практиці боржник може дізнатися про вчинення щодо ньоговиконавчого напису день списання у банку коштів у безперечному порядку чи день отримання постанови про порушення виконавчого провадження.
Якщо ж у ході розгляду скарги боржника на вчинення нотаріусом щодо його виконавчого напису економічний суд встановить наявність спору про право відповідно до абзацу десятого ст. 151 ГПК ця обставина спричинить залишення скарги без розгляду. При цьому сума державного мита, сплаченого боржником за подання скарги, поверненню не підлягатиме (ст. 259 Податкового кодексу Республіки Білорусь).
Якщо за підсумками розгляду справи подану боржником скаргу суд визнає обґрунтованою, він своїм рішенням скасує досконалу нотаріальну дію. У разі визнання скарги необґрунтованою суд у задоволенні скарги відмовить (частина третя ст. 200 ГПК).
Як основний спосіб захисту під час оскарження виконавчого напису нотаріуса боржник може розглядати позовну заяву про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого документа. До цього способу захисту вдаються, коли є заперечення сутнісно досконалої виконавчої написи, а чи не у зв'язку з допущеними нотаріусом порушеннями.
Як випливає із частини четвертої ст. 51 ГПК, позовна заява про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого документа, пред'являється до економічного суду за місцезнаходженням позивача (боржника), а не за загальними правилами підсудності, передбаченими ст. 49 ГПК. Як відповідач за таким позовом виступатиме стягувач, який звернувся за виконанням виконавчого напису.
При цьому згідно з п. 12 вищезгаданого листа Верховного Суду Республіки Білорусь «Про окремі питання судової практики при стягненні грошових сум», підстави для залученнянотаріуса в цей процес як співвідповідач, третя особа або в іншому процесуальному статусі відсутні, оскільки судова постанова не може вплинути на її права та обов'язки.
Боржнику слід звернути особливу увагу на те, що за подання заяви про визнання таким, що не підлягає виконанню виконавчого документа, необхідно сплатити державне мито виходячи з оспорюваної суми за ставками, встановленими для вимог майнового характеру (абзац четвертий частини першої ст. 128 ГПК, п. 6 постанови Пленуму Вищого Господарського Суду Республіки Білорусь від 27 травня 2011 р. № 8 "Про деякі питання застосування господарськими судами законодавства про державне мито", п. 1 додатка 16 до Податкового кодексу Республіки Білорусь).
Подану боржником позовну заяву про визнання такою, що не підлягає виконанню вчиненим нотаріусом виконавчого напису, економічний суд розглядає в порядку провадження у справах, що виникають з адміністративних або інших публічно-правових відносин (ст. 266-1 ГПК).
Таким чином, при стягненні заборгованості в нотаріальному порядку та зверненні до суду тягар сплати державного мита фактично перекладається на плечі боржника, який не погоджується з вчиненням щодо його виконавчого напису.
При поданні позову про визнання не підлягає виконанню виконавчого напису нотаріуса існує можливість призупинити його виконання
Таким чином, це не лише документ, на підставі якого банк здійснює списання коштів у безперечному порядку, а й документ, що підлягає виконанню судовим виконавцем у порядку, встановленому ГПК (абзац сьомий ст. 329 ГПК).
Сам собою факт подання позову про визнання такою, що не підлягає виконанню вчиненою нотаріусом.виконавчої написи перестав бути основою призупинення виконавчого провадження чи виконання банком безперечного платіжного вимоги (ст. 362, 363 ГПК).
Однак при зверненні до суду з таким позовом у боржника є можливість подати клопотання про застосування забезпечувального заходу у вигляді призупинення стягнення за виконавчим документом, що оскаржується (абзац сьомий частини першої ст. 116 ГПК).
Економічний суд розглядає зазначене клопотання у строк не пізніше трьох днів з дня його надходження (частина перша ст. 115 ГПК) та у разі задоволення виносить ухвалу про зупинення стягнення за виконавчим написом нотаріуса. Дане визначення набуває чинності з моменту винесення і діє до набрання рішенням законної сили (при відмові в позові) або до моменту його фактичного виконання (при задоволенні позову).
Очевидно, що в ситуації, що аналізується, баланс сил зміщений у бік кредитора та інтереси боржника недостатньо захищені від дій несумлінних кредиторів. Крім того, на боржника ляг основний тягар щодо несення судових витрат при оскарженні виконавчого напису нотаріуса, а також тягар доведення у розглянутих справах. Найімовірніше, що склався на сьогодні нотаріальний порядок стягнення заборгованості за допомогою здійснення виконавчого напису нотаріуса спричинить порушення численних справ не лише за заявами кредиторів про оскарження відмови у вчиненні нотаріальної дії, але й за заявами боржників про визнання виконавчого напису з не підлягає кредитора безпідставного збагачення.
Підготовлено спеціально для журналу "Промислово-торгове право"