Визнати «Дочку» чи ні!
Підприємництво починається з бізнес-ідеї, у здійснення якої вкладаються сили та кошти. У цей момент підприємець, як і інвестор, думає над питанням, як організувати бізнес, яку вибрати для нього структуру? Від правильності вибору організаційно-правової форми (далі – ОПФ) юридичної особи багато в чому залежить її розвиток. З нею пов'язані порядок управління, прийняття рішень, розпорядження одержаним прибутком, можливості здійснювати окремі угоди. З іншого боку, окремі специфічні види діяльності визначають вибір ОПФ. Так, заняття сільським господарством передбачає утворення фермерського чи дехканського господарства. А комерційні банки утворюються у формі акціонерного товариства. Деякими видами діяльності можуть займатися виключно юридичні особи.
Через недостатнє правове врегулювання дочірнього підприємства нерідко виникають питання легітимності та необхідності такої ОПФ. Хоча форма дочірнього підприємства використовується у країнах СНД, а й у інших державах. Так, у Західній Європі для виконання конкретних проектів створюють так зване subsidiary venture.
Наше законодавство також передбачає таку організаційно-правову форму як дочірнє підприємство. Вона називається в:
Як бачимо, ОПФ дочірнього підприємства має право законне існування. Однак у жодному законодавчому акті не регламентовано вимог до ДП,його установчих документів, розміру статутного фонду, порядку управління, розподілу дивідендів та інші суттєві питання. Це ускладнює визначення відмінності дочірнього підприємства з інших ОПФ.
Окремі фахівці у галузі права стверджують, що дочірнє підприємство не є окремою організаційно-правовою формою, оскільки вона не передбачена Цивільним кодексом. Тим часом статтею 67 ЦК передбачено ОПФ «Дочірнє господарське товариство» (ДХВ): «Господарське товариство визнаєтьсядочірнім, якщо інше (основне) господарське товариство або товариство через переважну участь у його статутному фонді або відповідно до ув'язнених між ними договором чи іншим чином має можливість визначати рішення, які приймає таке суспільство». За змістом цієї статті дочірнє господарське суспільство – це насамперед суспільство (тобто спільне об'єднання кількох юридичних осіб), чий статутний фонд розподілено між його засновниками.
Автори Коментарів до Цивільного кодексу Республіки Узбекистан 1 стверджують, що «згідно із законодавством Республіки Узбекистаніснує лише 3 види дочірнього товариства (це акціонерне товариство, товариство з обмеженою відповідальністю і товариство з додатковою відповідальністю) і тільки їх можна визнавати дочірніми господарствами товариствами, або якщо комерційна організація мала іншу організаційно-правову форму (наприклад, товариство), то юридична особа має перетворити його на будь-який вид товариства для подальшого визнання його дочірнім господарським товариством».
Такий висновок породжує питання. Хто здійснює визнання товариства дочірнім господарським? Саме суспільство чи державний орган (що реєструє чи контролює)? Чи потрібно міняти організаційно-правову форму суспільства на ДХВ чи ні? І найголовніше – чи є дочірнє господарське суспільство організаційно-правовою формою?
Аналізуючи законодавство Узбекистану та правозастосовну практику, можна сказати, що ДХО є не організаційно-правовою формою, а статусом юридичної особи. Визнання своєї структури дочірнім господарським товариством має здійснювати саме суспільство рішенням свого найвищого органу управління. А головне – наявність ДХО має впливати на організаційно-правову форму самого суспільства. А тому не слід розглядати ДХО як самостійну організаційно-правову форму.
Водночас не бачиться доцільним ідентифікувати ДХВ із дочірнім підприємством, яке має підстави для визнання його окремою організаційно-правовою формою юридичної особи.
По-перше, у законодавчих актах вже є норми, що передбачають дочірнє підприємство як самостійний госпсуб'єкт.
По-друге, у правозастосовній практиці широко використовується така організаційно-правова форма, як дочірнє підприємство. У республіці вже провадять свою діяльність кілька сотень таких підприємств.
По-третє, дочірнє підприємство має свої особливості, що відрізняють його від інших видів ОПФ.
По-четверте, ОПФ у вигляді дочірнього підприємства широко поширена в країнах СНД та далекого зарубіжжя.
Розглянемо правову природу дочірнього підприємства, його особливості та відмінні ознаки.
Майнова основа – дочірнє підприємство є суб'єктом приватної власності. Засновник передає йому майно на праві господарського відання, яке передбачає володіння, користування та розпорядження ним. І цим ДП відрізняється від державного унітарного.підприємства.
За видами ДП відноситься до комерційних юридичних осіб, основною метою діяльності яких є отримання прибутку.
Склад засновників – засновниками ДП можуть бути виключно юридичні особи незалежно від форми власності. При цьому створювати його мають право і вітчизняні, і іноземні юрособи.
Це обмеження пов'язані з кількома чинниками. У правозастосовній практиці дочірнє підприємство створювали лише юридичних осіб. Звідси і його назва, що означає підприємство існуючого підприємства. Юридична особа, заснована фізичними особами, переважно створюється у формі приватного підприємства або товариства з обмеженою відповідальністю.
Важливою є також кількість засновників дочірнього підприємства. Насправді більшість дочірніх підприємств створено одним засновником – власником майна. Приймаючи цей факт за платформу, можна констатувати, що дочірнє підприємство належить до ОПФ із одноосібним засновником.
Установчим документом дочірнього підприємства практично є його статут, затверджуваний одноосібним засновником, у якому мають бути відображені всі відомості, передбачені законодавством цього документа.
Підбиваючи підсумки нашого аналізу, можна стверджувати, що законодавство містить норми, що передбачають утворення дочірнього підприємства як суб'єкта підприємництва, а правозастосовна практика відпрацювала найістотніші питання його створення та управління ним. Проте вважаю, що необхідно розробити та прийняти законодавчий акт, що визначає правове становище дочірнього підприємства, особливості його створення та діяльності, права та обов'язки засновника, виконавчого органу, порядок розподілу доходів, укладання великихугод та угод, якими є зацікавленість, інші питання регламентації цієї організаційно-правової форми суб'єкта підприємництва, практично довела свою затребуваність і актуальність.
Азізбек КУРБОНОВ,
директор
адвокатської фірми
«Business Legal Advisers».
1 «Коментарі до Цивільного кодексу Республіки Узбекистан». За редакцією доктора юридичних наук Рахманкулова Х.Р., доктора права Асьянова Ш.М., Ташкент, 2010 рік. Видавництво "ART FLEX". Сторінка 189.