Захист від рейдерів враховуємо нюанси у статуті АТ
Акціонерне товариство, відповідно до законодавства нашої країни, – це суспільство, статутний капітал якого поділено на певну кількість акцій; учасники акціонерного товариства (акціонери) не відповідають за його зобов'язаннями та несуть ризик збитків, пов'язаних з діяльністю товариства, в межах вартості акцій, що їм належать.
Типовий статут – не вихід
Отже, статут акціонерного товариства щодо його діяльності є найважливішим документом. На жаль, у більшості організацій склалася практика, коли до установчих документів ставляться як до чогось, що існує лише за примхою законодавця. При створенні товариств використовуються стандартні тексти, взяті зі збірок або електронних правових баз без будь-якої переробки під потреби конкретної організації. Але, як часто виявляється, подібний статут давно застарів. Адже ні для кого не є секретом, що законодавство в нашій країні змінюється дуже часто. У результаті суспільство може зіткнутися з найнесподіванішими і часто дуже неприємними для нього наслідками такого формального ставлення до такого важливого документа. Для ілюстрації цього стану можна навести простий приклад.
Уникнути подібних казусів (які можуть неприємно закінчитися) можна лише одним способом – уважно підійти до питань розробки статуту, ретельно продумати усі можливі варіанти розвитку взаємин між акціонерами та вибрати з можливих варіантів найприйнятніший. Адже основна мета диспозитивності правового регулювання – це можливість індивідуалізації та підлаштовування загальних положень під конкретну ситуацію.
Що писати у статуті
Умовно «вміст» статуту акціонерного товариства можна поділити накілька блоків. Перший блок – обов'язкова інформація про суспільство. До неї належать:
Другий блок – це норми, які безпосередньо регулюють діяльність суспільства. Насамперед вони регламентують:
Окремо ми виділили б ще один дуже цікавий смисловий блок. Це норми, спрямовані на захист суспільства від недружнього поглинання та неадекватних дій із боку власних міноритарних акціонерів (гріммейл).
Так, пункт 3 статті 7 закону «Про АТ» даєЗАТ можливість придбати акції, що пропонуються до продажу, від придбання яких відмовилися акціонери товариства. Ця норма, на наш погляд, безпосередньо спрямована на захист ЗАТ. Дійсно, якщо в закритому акціонерному товаристві один з акціонерів вирішується продати свої акції, причому знаходиться покупець, що пропонує за них значні кошти, може виникнути ситуація, коли ніхто з акціонерів, що залишаються, не зможе скористатися своїм переважним правом через відсутність вільних коштів.
У цьому випадку на допомогу акціонерам, які бажають «зберегти свій тісний гурток» від втручання сторонньої особи, може прийти суспільство.
У статуті це положення слід закріпити так:
Якщо акціонери не використовували своє право на придбання зазначених акцій, то таке право може бути реалізовано самим суспільством за рішенням загальних зборів акціонерів.
У разі якщо при здійсненні правочину переважне право буде порушено будь-яким з акціонерів, то суспільство може в судовому порядку вимагати переведення на себе прав та обов'язків покупця. Тобто воно отримає акції та буде зобов'язане їх сплатити.
Крім того, закон «Про АТ» дає можливість у статуті ЗАТ встановитиобмеження кількості акцій, що належатьодного акціонера,та їх сумарної номінальної вартості, а такожмаксимальної кількості голосів, що надаються одному акціонеру (п. 3 ст. 11 закону «Про АТ»). Ввівши до статуту подібне обмеження, можна унеможливити концентрацію голосуючих акцій товариства в одних руках, тим самим захистивши його від «недружнього поглинання» шляхом скуповування акцій.
Подібне обмеження можна запропонувати сформулювати у статуті так:
Загальна кількість акцій товариства, що належать одному акціонеру, не може перевищувати 5% від загальної кількості всіх акцій товариства. У разі якщо один акціонер на законних підставах володіє акціями, що дають йому право більш ніж на 5% голосів від загальної кількості голосів, що належать усім власникам акцій, при голосуванні на загальних зборах акціонерів він може розпоряджатися лише 5% голосів.
Подвійне застереження (за кількістю акцій та числом голосів), на наш погляд, необхідне, оскільки законодавець не визначив долю та порядок дій у разі якщо їх кількість перевищила гранично допустиме число. Фактично можна констатувати, що ця норма закону підкріплена можливістю виконання лише щодо обмежень щодо кількості голосів. Оскільки їх (ці обмеження) мають право реалізувати саме суспільство.
Закон «Про АТ» передбачає можливість випуску двох типів акцій: звичайних і привілейованих. Нагадаємо, що привілейованими є акції, за якими, як правило, встановлено гарантований розмір дивідендів (у твердій сумі чи відсотках від її номінальної вартості) та визначено частку у майні товариства у разі його ліквідації. Такі акції не надають права голосу на загальних зборах акціонерів, крім випадків, чітко обумовлених у законі. Пункт 3 статті 32 закону "Про АТ" встановлює можливістьконвертації привілейованих акцій певного типу у звичайні акції, або привілейовані акції інших типів на вимогу акціонерів – їх власників, – або конвертацію всіх акцій цього у термін, визначений статутом общества. При цьому у статуті має бути передбачено порядок здійснення даних дій.
Навіщо вводити у суспільстві привілейовані акції зі своїми наступною конвертацією в прості? Безумовно, основна мета цієї норми – це захист прав осіб, які вклали гроші в привілейовані акції (тобто, по суті, інвесторів), але у певних випадках пакет конвертованих привілейованих акцій, сконцентрований у руках двох-трьох дружніх акціонерів, може виступити як додаткова гарантії від недружнього поглинання. Несподіване «виникнення» нових гравців та зміна у співвідношенні голосів може сплутати плани рейдерів.
Ще одним, можна сказати, приємним моментом, переданим законодавцем на розгляд акціонерів, є визначення порядку та розміру виплати дивідендів (ст. 42 закону «Про АТ»). Акціонери можуть самостійно вирішити, з якою періодичністю їх виплачувати (поквартально, раз на півроку чи раз на рік).
По-друге, можливість зобов'язати особу, яка здійснює висування кандидатури до органів управління товариства, надавати про неї додаткову інформацію (п. 4 ст. 52 закону «Про АТ»). Як правило, ці дані обмежуються відомостями про освіту та сімейний стан. Однак, можна прописати і додаткові дані. Зазначені вимоги також цілком зрозумілі, акціонери мають знати, кому вони довіряють управління суспільством.
Також особливий інтерес становлять диспозитивні норми закону, що дозволяють регулювати діяльність органів управління суспільством. Тут у першуНасамперед слід відзначити пункт 2 статті 64 закону «Про АТ». Відповідно до нього в акціонерних товариствах з кількістю акціонерів менше 50 функцій ради директорів можуть виконуватися загальними зборами акціонерів, при цьому у статуті обов'язково має передбачатися, хто виступає ініціатором скликання позачергових зборів акціонерів. Як правило, у такій якості виступає одноосібний виконавчий орган товариства (генеральний директор); у практиці також трапляються випадки, коли це повноваження передається ревізору суспільства (ст. 47 закону «Про АТ»).
Варто зауважити, що з передачею повноважень щодо скликання позачергових загальних зборів генеральному директору не просто. Існує пряма заборона на передачу повноважень ради директорів одноосібному виконавчому органу (п. 2 ст. 65 закону "Про АТ"). Водночас ця заборона спрямована на створення балансу влади, і поширення її на цей випадок суперечить елементарній логіці та потребам управління суспільством. Щоправда, це може створити ситуацію практично повного свавілля для генерального директора в управлінні суспільством.
Як ініціатор скликання зборів можна вказати і конкретну особу, наприклад, одного з акціонерів, але в цьому випадку можуть виникнути серйозні проблеми, якщо людина з якихось причин виявиться недоступною.
Положення з відсутністю ради директорів у суспільстві може бути оформлене, наприклад, так:
4.5.1. До ухвалення відповідного рішення та внесення необхідних змін до цього статуту у суспільстві відсутня рада директорів (наглядова рада). Усі функції ради директорів (наглядової ради), передбачені чинним законодавством, виконують загальні збори акціонерів. Усі повноваження, пов'язані з скликанням річнихта позачергових зборів акціонерів, має одноосібний виконавчий директор товариства.
Звернемо увагу на те, що тут необхідно визначити особу чи орган, повноважні скликати загальні збори акціонерного товариства.
Іншим важливим моментом є можливість передачі раді директорів права утворювати виконавчі органи товариства (підп. 9 п. 1. ст. 65 закону «Про АТ»). Іншими словами, можливість знімати та призначати генерального директора. Таке право також означає передачу раді директорів «неформального» важеля тиску безпосереднього керівника організації. Хоч би якою була принципова людина, у подібній ситуації вона буде змушена діяти з урахуванням того, що за дії, неугодні більшості ради директорів, вона може бути звільнена. Подібна передача повноважень зазвичай йде на благо акціонерному товариству, оскільки створюється додаткова ланка контролю над виконавчими органами товариства, яка дозволяє оперативніше реагувати на зловживання з боку генерального директора.
Ще однією нормою, що дозволяє визначати структуру керуючих органів суспільства, є пункт 1 статті 69 закону "Про АТ". Ця норма передбачає можливість створеннядодаткового органу управління - колегіального виконавчого органу. На наш погляд, необхідність наявності колегіального органу (правління, дирекція) виникає лише у двох випадках. По-перше, у дуже великих компаніях, де одна людина фізично не в змозі охопити всі аспекти управління і потребує серйозної допомоги при виробленні політики дій організації. І, по-друге, за потреби обмежити повноваження одноособового виконавчого органу (генерального директора) з метою уникнути можливих зловживань з його боку.Технічно наявність такого органу може бути додатковою перешкодою для рейдерських захоплень з використанням зміни генерального директора.
Ми розглянули лише найяскравіші приклади, коли кілька слів у статуті можуть значно спростити життя суспільства, або спричинити для нього серйозні проблеми. Насправді їх значно більше. За найскромнішими оцінками, Федеральний закон «Про акціонерні товариства» містить близько 50 норм, які можуть неоднозначно трактуватися у статуті акціонерного товариства. Таким чином, акціонерам надано дійсно багато можливостей, і єдине, що від них вимагається, це грамотно і розумно розпорядитися ними.
Автор – корпоративний консультант адвокатської компанії «Адвокат Калінін В.М.»