4. Професійні учасники біржової торгівлі
Офіційний сайт організації: .
Детальніше див: Дегтярьова О.І.
Відповідно до ст. 9 Закону про товарні біржі біржова торгівля здійснюється шляхом:
Професійні учасники біржової торгівлі стають стороною біржової термінової угоди лише тому випадку, якщо вони діють від імені, але з допомогою клієнта.
Біржове посередництво та комерційне представництво
Біржове посередництво - постійна, самостійна та відплатна діяльність професійних учасників біржової торгівлі щодо укладання біржових угод на користь клієнтів на біржових торгах1.
Воно здійснюється виключно біржовими посередниками. Насправді найчастіше вони укладають біржові угоди від імені Ілліча та з допомогою клієнта. За надані послуги біржові посередники одержують від своїх клієнтів винагороду.
В.А. Рясенцев зазначив, що посередництво може відбуватися у різних юридичних формах (представництво, договір на користь третьої особи та ін.), а також існувати в економічних рамках без відповідного правового вираження2.
вчинення біржових угод біржовим посередником від імені клієнта та за його рахунок, від імені клієнта та за власний рахунок або від свого імені та за рахунок клієнта (брокерської діяльності);
вчинення біржових угод біржовим посередником від свого імені та власним коштом з метою подальшого перепродажу (активу. — Р. К.) на біржі (дилерської діяльності).
Ця позиція законодавця потребує суттєвого уточнення. Детальніше див: Абраменкова І.Г. Указ. тв. С. 82.
Див: Рясенцев В.А. Походження представництва та її сутність у буржуазному цивільному праві // Питання громадянського права. Вип. 10. М., 1960. С. 77 і слід.
яйця тільки необхідність здійснити цілеспрямованеволевиявлення. Діяльність, що включає у себе укладання договору фя зацікавленої особи, можна назвати юридичним посередництвом, а діяльність, пов'язану лише з сприянням за його укладання, - фактичним посередництвом.
провадження діяльності на основі зобов'язання між двома сторонами — посередником та заінтересованою особою;
виступ посередника в інтересі та за рахунок іншої особи (заінтересованої особи);
універсальний характер посередництва, його застосування як у комерційному, і у некомерційному обороті;
можливість існування лише на стадії укладання, зміни або припинення виключно двостороннього чи багатостороннього правочину (договору);
самостійність посередника під час здійснення своїх функций.
Звісно ж, що біржове посередництво — економічна
Комерційне представництво - юридичні дії, що здійснюються професійними учасниками підприємницького обороту на підставі відплатного договору доручення або комісії, що укладається між комерційним представником та представляним.
ня комерційного представника як «незалежного посередника, уповноваженого вступати в переговори. або розпочинати переговори і укладати угоди від імені Ілліча та з допомогою принципала» .
Представництво виникає на підставі односторонньо уповноважуючої угоди .
Представництво передбачає, що необхідні дії здійснює представник, які наслідки несе представлений. Представник здійснює свої дії в рамках повноважень, якими його наділив представлений, включаючи і укладення договору, його виконання, а також розірвання. Оскільки представник виступає від імені подається, його діями відразу ж ібезпосередньо створюються правничий та обов'язки у представленого. Схема представництва полягає в тому, що одна особа своєю волею визначає повноваження, а інша власною волею створює договір.
На думку P.O. Халфін, воля представника безпосередньо спрямована на те, щоб реалізувати волю уявленого, для якого і виникають права та обов'язки за договором. При скоєнні угоди з допомогою представника має враховуватися як воля представника, і воля представляемого .
З цією точкою зору сперечався І.Б. Новицький, який стверджував, що при вчиненні правочину за допомогою представника має враховуватися виключно воля представника.
Як зазначав А.О. Гордон, представник покликаний здійснювати юридичні дії, тоді як посланець робить дії фактичні. Посилаючись думку барона Унгера, А.О. Гордон зазначив, що сенс представництва полягає в тому, що представник сам
4. Професійні учасники біржової торгівлі
.здійснює юридичні дії від імені уявленого, при цьому виявляє свою волю, яка визнається волею самої особи уявленого1.
? \ На думку М.І. Брагінського, коли йдеться про дії представника, маються на увазі дві різні угоди.
Як зазначає Б.І. Пугінський, зв'язок посередництва з представництвом має односпрямований характер. Це означає, що посередництво передбачає відносини з представництвом, тоді як представництво найчастіше пов'язані з посередництвом3.
ЯК ВИГЛЯД БІРЖЕВОГО ПОСЕРЕДНИЦТВА
Відповідно до ст. 3 Закону про ринок цінних паперів брокерською діяльністю (на біржовому фондовому ринку. — Р. К.) визнається діяльність щодо здійснення цивільно-правових угод з цінними паперами від імені та за рахунок клієнта (у тому числіемітента емісійних цінних паперів при їх розміщенні) або від свого імені та за рахунок клієнта4 на підставі відплатних договорів з клієнтом.
Дане визначення потребує уточнення.
За підсумками аналізу ст. 10 та 22 Закону про товарні біржі брокерською діяльністю на біржовому товарному ринку визнається діяльність біржових брокерів (службовців або представників організацій — членів біржі та біржових посередників (брокерських фірм, брокерських контор, а також незалежних брокерів)).
Відповідно до ст. 4 проекту Федерального закону «Про терміновий ринок» брокерською діяльністю є «вчинення термінових угод як повірений або комісіонер, що діє на
Див: Гордон А.О. Представництво у цивільному праві. СПб., 1879. С. 16-17.
Див: Брагінський М.І., Вітрянський В.В. Указ. тв. С. 175.
Див: Пугінський Б.І. Указ. тв. С. 110.
На біржовому терміновому ринку брокер здійснює угоди виключно від імені та за рахунок клієнта. Цей висновок можна зробити виходячи з біржової практики, згідно з якою брокер не може бути стороною біржової термінової угоди, укладеної на користь клієнта (комітента, принципала).
70 • на підставі договору доручення або комісії, а також довіреності на вчинення таких угод за відсутності вказівок на повноваження повіреного чи комісіонера у договорі». У цьому визначенні не зазначено договір агентування, на підставі якого також можливе провадження брокерської діяльності. Відповідно до ст. 10 проекту під біржовими посередниками розуміються брокерські фірми, брокерські контори та незалежні брокери. Брокерською фірмою є організація, створена відповідно до законодавства РФ. Під брокерською конторою у проекті розуміється філія чи інший відокремлений підрозділ організації, що маєокремий баланс та розрахунковий рахунок. Незалежним брокером є фізична особа, зареєстрована в установленому порядку як підприємець, який здійснює свою діяльність без утворення юридичної особи. Відповідно до ст. 23 проекту вчинення ф'ючерсних і опціонних угод здійснюється біржовими посередниками, біржовими брокерами на основі ліцензій, що видаються федеральним органом виконавчої влади в галузі фінансових ринків.
Брокерська діяльність підлягає ліцензуванню відповідно до Порядку ліцензування видів професійної діяльності на ринку цінних паперів.
На думку С.В. Сарайкіна, в коло основних функцій біржових брокерів входять здійснення операцій у порядку надходження доручень клієнтів, інформування клієнта про інтерес, що перешкоджає здійсненню доручення клієнта на найбільш вигідних умовах.
I Біржовий брокер укладає з клієнтом посередницький договір (договір комісії, договір агентування) та регламент про взаємодію.
Посередницький договір, що укладається, має специфіку об'єкта: спрямованість послуги на укладання біржових термінових угод з базовим активом. Відносини між сторонами посередницького договору — клієнтом (принципалом, комітентом у відповідних договорах) та брокером — професійним учасником біржового ринку (агентом, комісіонером), який робить угоди з базовим активом, не можуть носити фідуціарного характеру.
А.В. Єгоров вважає, що в чинне законодавство бажано включити регулювання маклерського договору як самостійного договірного типу, передбачивши можливість виступу маклера на користь одного або обох контрагентів. До внесення змін до чинного законодавства до маклерського договору підлягають застосуванню норми Загальноїчастини ЦК України та за аналогією окремі правила, що стосуються договору надання послуг або агентського договору. Застосування будь - якої норми має передувати перевірка її щодо несуперечності правової природі маклерського договору . Види наказів клієнта:
ринковий наказ (market order);
лімітуючий наказ (limit order);
ринковий наказ, якщо ринок досягає межі ціни наказу (market order if touched);
наказ із обмеженням (stop order);
стоп-лімітний наказ (stop-limit order);
дискретний наказ (discretionary order).
На нашу думку, під дилерською діяльністю необхідно розуміти вчинення термінових угод з реальними (готівковими) базовими активами та з абстрактними (розрахунковими) величинами від свого імені та за власний рахунок.
Дилер, який отримав ліцензію, вправі здійснювати термінові угоди лише після укладання договору з біржею як організатором торгів та клірингової розрахункової палатою про організацію клірингового обслуговування1.