Департамент банківського аудиту з питання правомірності нарахування неустойки (штрафу, пені) на

Відповідно до пункту 21 статті 5 Закону № 353-ФЗ «розмір неустойки (штрафу, пені) за невиконання або неналежне виконання позичальником зобов'язань щодо повернення споживчого кредиту (позики) та (або) сплати відсотків на суму споживчого кредиту (позики) не може перевищувати двадцять річних у разі, якщо за умовами договору споживчого кредиту (позики) у сумі споживчого кредиту (позики) відсотки за відповідний період порушення зобов'язань нараховуються, або у разі, якщо за умовами договору споживчого кредиту (позики) відсотки у сумі споживчого кредиту (позики) за відповідний період порушення зобов'язань не нараховуються, 0,1 відсотка суми простроченої заборгованості за кожен день порушення зобов'язань». Клієнт допустив прострочення зі сплати відсотків, при цьому прострочені платежі за основним боргом відсутні і відсотки на суму основного боргу продовжують нараховуватися. Чи має право Банк у цьому випадку нараховувати відповідно до умов договору неустойку на прострочену заборгованість за відсотками у сумі 0,1 відсотка від суми простроченої заборгованості за кожен день порушення зобов'язань?

У ситуації Банк не має права нараховувати неустойку на прострочену заборгованість за відсотками у сумі 0,1 відсотка за кожен день порушення зобов'язань.

Обґрунтування думки консультантів.

Відповідно до статті 309 ЦК України зобов'язання повинні виконуватися належним чином відповідно до умов зобов'язання та вимог закону, інших правових актів, а за відсутності таких умов та вимог –відповідно до звичаїв ділового обороту або інших вимог, що зазвичай пред'являються. Одностороння відмова від виконання зобов'язань та одностороння зміна його умов не допускаються, за винятком випадків, передбачених законом або іншими правовими актами (пункт 1 статті 310 ЦК України).

Положеннями пункту 1 статті 819 ЦК України встановлено, що за кредитним договором банк або інша кредитна організація (кредитор) зобов'язуються надати кошти (кредит) позичальнику у розмірі та на умовах, передбачених договором, а позичальник зобов'язується повернути отриману грошову суму та сплатити відсотки на неї . При цьому, як встановлено пунктом 2 статті, до відносин за кредитним договором застосовуються правила, передбачені параграфом 1 «Позика» Глави 42 «Позика та кредит» ЦК України, якщо інше не передбачено спеціальними правилами ЦК України про кредит і не випливає із суті кредитної договору.

Відповідно до пункту 1 статті 810 ЦК України позичальник зобов'язаний повернути позикодавцю отриману суму позики у строк та у порядку, передбачених договором позики. Аналогічна за змістом норма встановлено і пунктом 1 статті 14 Закону № 353-ФЗ. Так, порушення позичальником термінів повернення основної суми боргу та (або) сплати відсотків за договором споживчого кредиту (позики) тягне за собою відповідальність, встановлену федеральним законом, договором споживчого кредиту (позики).

Виходячи з тексту питання, кредитним договором із позичальником – фізичною особою передбачено нарахування неустойки на прострочену заборгованість у сумі 0,1 відсотка від суми простроченої заборгованості за кожний день порушення зобов'язань.

Відповідно до пункту 1 статті 330 ЦК України неустойка (штраф, пені) визначена як встановлена законом чи договоромгрошова сума, яку боржник зобов'язаний сплатити кредитору у разі невиконання чи неналежного виконання зобов'язання. У силу статті 333 ЦК України суд має право зменшити неустойку, якщо вона явно не відповідає наслідкам порушення зобов'язання.

Незважаючи на те, що в ЦК України норми про неустойку поміщені в розділ, присвячений способам забезпечення виконання зобов'язань, по суті вона є мірою цивільно-правової відповідальності. Саме тому підпунктом 15 пункту 4 статті 5 Закону № 353-ФЗ умову договору споживчого кредиту про неустойку віднесено до групи умов щодо відповідальності позичальника за неналежне виконання договору споживчого кредиту (позики).

Пунктом 21 статті 5 Закону № 353-ФЗ обмежується розмір неустойки, що стягується виключно у разі невиконання або часткового невиконання позичальником грошових зобов'язань (повернення основного боргу, сплата відсотків):«Розмірнеустойки(штрафу, пені)заневиконання абоненалежне виконанняпозичальником зобов'язаньпоповерненню споживчого кредиту (позика) та (або)сплаті відсотківна суму споживчого кредиту (позика )не може перевищувати двадцять відсотків річниху разі, якщо за умовами договору споживчого кредиту (позика)на сумуспоживчогокредиту(позика)відсоткиза відповідний період порушення зобов'язаньнараховуються, або у разі, якщо за умовами договору споживчого кредиту (позика )відсоткина сумуспоживчогокредиту(позика)за відповідний період порушення зобов'язаньне нараховуються,0,1 відсоткавід суми простроченої заборгованостіза кожен день порушення зобов'язань».

Метоюзазначеної норми, з погляду, є обмеження «неустойкового» відсотка, незалежно від цього, яку саме частину плати за кредитним договором прострочив позичальник (основний борг, відсотки). У цьому випадкусвобода договору обмежуєтьсятим, що сторони самі можуть встановитирозмір неустойки, проте не можуть перевищити встановлену законодавчомежа.

У принципі, запровадження на законодавчому рівні аналізованого обмеження не є нововведенням, і максимально допустимий розмір «неустойкового» відсотка, встановлений пунктом 21 Закону № 353-ФЗ, можна порівняти з тим, який визначив Пленум ВАС Україна в Постанові № 81[1].

Виходячи з буквального прочитання, пунктом 21 статті 5 Закону № 353-ФЗ передбачено два допустимі варіанти нарахування неустойки:

- коли за умовами договору кредитор продовжує нараховувати договірні відсотки на суму споживчого кредиту за відповідний період порушення зобов'язань. І тут розмір «неустойкового» відсотканеповиненперевищувати 20 відсотків річних. Іншими словами, максимально можлива неустойка за кожний день порушення зобов'язань має становити не більше ніж 0,0548 відсотків;

- коливідсоткиза відповідний період порушення зобов'язань у сумі споживчого кредитуперестають нараховуватися. Розмір «неустойкового» відсотка у цьому випадку становить0,1 відсотка від суми простроченої заборгованостіза кожен день порушення зобов'язань, що у перерахунку на річну ставку становитиме 36,5% річних.

Як зазначено в тесті питання, клієнтом було допущено прострочення зі сплати відсотків, при цьому прострочені платежі за основним боргом відсутні і відсотки на суму основного боргу продовжують нараховуватись у розмірі, вставленому кредитним.договором.

На підставі вищевикладеного консультанти вважають, що в ситуації, описаній Банком, розмір неустойкового відсотка не повинен перевищувати 20 відсотків річних. Отже, нарахування неустойки на прострочену заборгованість за відсотками у розмірі 0,1 відсотка за кожний день порушення виконання зобов'язань суперечить обмеженню, встановленому пунктом 21 статті Закону № 353-ФЗ.

Документи та література.

[1] Абзац другий пункту 2 Постанови № 81:«Дозволяючи питання про відповідність неустойки наслідкам порушення грошового зобов'язання і з цією метою визначаючи величину, достатню для компенсації втрат кредитора, суди можуть виходити здворазової облікової ставки(ставок) Банку України, що існувала в період такого порушення. Разом з тим для обґрунтування іншої величини неустойки, пропорційної наслідкам порушення зобов'язання, кожна зі сторін має право надати докази того, що середній розмір плати за короткостроковими кредитами на поповнення оборотних коштів, що видаються кредитними організаціями суб'єктам підприємницької діяльності у місці перебування боржника в період порушення зобов'язання, вищий або нижче за дворазову облікову ставку Банку України, яка існувала в той же період. Зниження судом неустойки нижче визначеного таким чином розміру допускається у виняткових випадках, при цьому присуджена грошова сума не може бути меншою за ту, яка була б нарахована на суму боргу виходячи з одноразової облікової ставки Банку України».