До питання про визначення поняття «негласні слідчі дії» щодо нового
У зв'язку з цим хотілося б розглянути питання про поняття негласних слідчих дій щодо нового КПК Республіки Казахстан. Перш ніж перейти до визначення, що таке негласні слідчі дії, необхідно визначити, що таке слідчі дії.
Слідчі дії — це слідчі відповідно до кримінально-процесуального закону процесуальні дії, метою яких є збирання та перевірка доказів [3].
На думку Р.С. Бєлкіна, слідча дія - це передбачена кримінально-процесуальним законом дія зі збирання, дослідження, оцінки та використання доказів, що здійснюється слідчим (органом дізнання) або прокурором [4].
З цього приводу С.А. Шейфер зазначив, що вчені-процесуалісти по-різному трактували термін «слідча дія». Наприклад, А.М. Ларін, І.Ф. Герасимов та інші учені, з суб'єкта діяльності вважали, що це, що робить слідчий на виконання вимог кримінально-процесуального закону, є слідчі действия. Це широке трактування даного терміна, що ставить знак рівності між слідчими та процесуальними діями [5; 12-13].
Більш детальне визначення розглядається у Великій Радянській Енциклопедії — як дії зі збирання та перевірки доказів, які здійснюються слідчим, органом дізнання, судом у встановленому законом порядку. , обшук, огляд слідчий та огляд, пред'явлення для пізнання людей та предметів, слідчий експеримент, отримання зразківдля порівняльного дослідження. Проведення слідчих дій регламентовано законом з урахуванням особливостей кожного виду доказів. За загальним правилом слідчі дії здійснюються після порушення кримінальної справи (за винятком огляду місця події, який може бути здійснений і раніше). У ході дізнання та попереднього слідства слідчі дії здійснює орган, у провадженні якого знаходиться дана справа або який отримав спеціальне доручення вести слідчі дії. У ході судового розгляду слідчі дії здійснює лише суд, який розглядає справу. Ніхто, крім слідчого, особи, яка провадить дізнання, прокурора та суду, не правомочний проводити слідчі дії [6].
Само поняття «слідчі дії» багаторазово згадується в КПК Республіки Казахстан, проте законодавець не роз'яснює його змісту, як це зроблено щодо низки інших термінів (ст. 7 КПК РК).
За новим КПК Республіки Казахстан негласні слідчі дії - це дії, що проводяться в ході досудового провадження, без інформування залучених до кримінального процесу осіб, інтересів яких воно стосується, у порядку та випадках, передбачених цим Кодексом (ч. 12 ст. 7 КПК РК) [ 7]. Наприклад, казахстанські вчені-юристи визначили їх як різновид слідчих (розшукових) дій, відомості про факт та методи проведення, які не підлягають розголошенню, за винятком випадків, передбачених цим Кодексом [8; 42].
Б. М. Нургалієв і К. С. Лакбаєв зазначають, що негласні слідчі дії — це «дії, які здійснюються, якщо для з'ясування обставин, що підлягають доведенню в кримінальному процесі, відомості про факти необхідно отримати, не інформуючи залучених докримінальний процес осіб та осіб, які могли б надати ці відомості. Вони проводяться за умови, якщо обставини злочину, що підлягають доведенню, встановити іншим способом неможливо» [9; 164].
Згідно зі статтею 246 КПК України, негласні слідчі (розшукові) дії — це різновид слідчих (розшукових) дій, відомості про умови, порядок та методи проведення, що не підлягають розголошенню за винятком випадків, передбачених цим Кодексом (ст. 246-257 КПК) ) [10].
У свою чергу в Кримінально-процесуальних кодексах держав на пострадянському просторі, в яких проведено докорінні перетворення щодо оперативно-розшукових дій як способу збирання доказової інформації, ці дії трансформовані у негласні слідчі (розшукові), таємні, спеціальні слідчі дії.
Так, наприклад, до нового Кримінально-процесуального кодексу Грузії з 2010 р. включено спеціальний розділ — глава 16 «Таємні слідчі дії». Дані дії спрямовані створення конспіративної організації, впровадження оперативного співробітника злочинну групу, візуальні чи будь-які інші види контролю (стеження), таємницю прослуховування і запис комунікації (ст.136 -140 КПКГ) [11].
Проте слід зазначити, що зазначені вище термінології вимагають більш детального розгляду та роз'яснення термінів слідчих дій.
Звернувшись до Словника української мови за редакцією С.І. Ожегова, ми знайдемо таке тлумачення: «негласний — не відомий іншим, явний, таємний; негласний нагляд. Таємний - що становить таємницю для інших, не відомий іншим, не явний, не відкритий; таємне побачення; діяти таємно; що тане в комусь, не виявляється або не зовсім усвідомлений;призначений для таємних справ; таємна канцелярія; таємний радник» [12].
Під поняттям «таємний» В.І. Даль має на увазі: «прихований, потаємний, що становить для когось таємницю, невідомий кому або приховується від когось, секретний, неоголошений». А що означає «негласний», то щодо цього пояснення відсутні [13; 290].
Дореволюційний український процесуаліст Л. Є. Володимиров визначав таємницю як «збереження в негласності обставини, розголошення якої принесло б більше шкоди, ніж користі, розуміючи останню не тільки в сенсі утилітарному, а й у сенсі абстрактному, тобто огорожі існування та харчування моральних ідей. вдосконалення» [14; 37]. Але це визначення більше морального характеру, ніж правового.
Л. О. Красавчикова з юридичної точки зору таємницю розуміє як «певну інформацію про дії (стан та інші обставини) певної особи (громадянина, організації, держави), яка не підлягає розголошенню» [15; 119].
Хоча в нашій статті йдеться про негласні слідчі дії, у проекті концепції з КПК Республіки Казахстан 2009 р. було запропоновано запровадження таємних слідчих дій. Аргументувалося це тим, що «КПК багатьох зарубіжних країн, зокрема пострадянських, запроваджено поняття «таємні слідчі дії», оскільки законодавці вважають, що це дії, метою яких є збирання доказів, мають регламентуватися кримінально-процесуальним законом» [17].
Враховуючи викладене вище висловлювання щодо поняття «таємні», а також широку думку вчених-юристів, казахстанський законодавець дійшов єдиної думки щодо регламентації даних слідчих дій, визначити їх як «негласні». Хоча, на нашу думку, даніпоняття «таємні» та «негласні» ідентичні. Однак надходили пропозиції щодо визначення даних слідчих дій як «спеціальних», наприклад, як у кримінально-процесуальному законі Латвійської Республіки, де оперативно-розшукові заходи проводяться в рамках слідчих дій і регламентовані гол. 11 «Спеціальні слідчі дії» (ст.210-234 УПЗ ЛР) [18].
З кінця 80-х — початку 90-х років минулого століття у кримінально-процесуальному законодавстві низки зарубіжних держав зародився і отримав свій розвиток інститут спеціальних слідчих дій. У цьому випадку йшлося про легалізацію у кримінальному процесі використання негласних заходів та інформацій, а також створення на їх основі нових процесуальних форм (нових слідчих дій зі збирання доказів). Такі дії отримали не лише формальне закріплення, а й детальну регламентацію в КПК та інших законах Бельгії, Німеччини, Греції, Франції, Швейцарії та інших держав, що входять до Європейського союзу.
Водночас законодавці України та Республіки Білорусь не поспішають до корінних перетворень щодо кримінально-процесуального законодавства, наприклад, негласних слідчих дій як способу збирання доказової інформації.
До цього часу в українських правознавців про допуск результатів оперативно-розшукової діяльності до кримінального процесу немає єдиної думки, проте проблема дослідження протягом багатьох років викликає підвищений інтерес і в цьому питанні спостерігаються різні позиції.
Щоб виключити подальшу дискусію щодо використання результатів оперативно-розшукової діяльності у доведенні, А.М.Баранов пропонує включити негласні способи збирання доказів до Кримінально-процесуального кодексу та надатиїм статус процесуальних дій [19; 28-35].
Також учені-юристи України вважають, що законодавство та розвиток юридичної науки створюють необхідні та достатні передумови для розробки нових процесуальних форм, які відповідали б вимогам законності та обґрунтованості провадження спеціальних слідчих дій [21; 408].
У Республіці Білорусь цю проблему розглядали М.В.Галезник, А.Е.Гучок, А.Н.Тукало та інші. Однак у більшості випадків проблемам використання результатів оперативно-розшукової діяльності у доведенні, а тим більше використання оперативно-розшукових заходів як негласних слідчих дій, приділяється не надто багато уваги, просто констатується їх наявність, а конкретних пропозицій не наводиться.
Але, у свою чергу, українські вчені-юристи вважають, що термін «спеціальні» не зовсім вдалий із позицій кримінально-процесуальної фразеології. Перевага може бути віддана іншому терміну - «комплексні слідчі дії» [22; 408]. На думку деяких учених, за змістом слідчі дії поділяються на однорідні та комплексні. До однорідних слідчих дій ставляться огляд, огляд, виїмка, допит та інших., тобто. дії, що мають єдину природу та не містять елементів інших слідчих дій. У комплексному слідчому дії з'єднані елементи кількох. Наприклад, згідно зі ст.194 КПК України перевірка показань на місці включає елементи допиту, огляду та слідчого експерименту [23].
З погляду криміналістичної тактики комплексні тактичні операції це поєднання слідчих дій та оперативно-розшукових заходів при розкритті та розслідуванні конкретного злочину [24]. Наприклад, накладення арешту напоштово-телеграфні відправлення — комплексна слідча дія, що полягає у затриманні поштово-телеграфних відправлень, огляді предметів і документів, що містяться в посилках, бандеролях, листах, а також телеграм і радіограм, і при необхідності — у вилученні або знятті з документів копій безпосередньо в установах зв'язку .Ця дія безпосередньо зачіпає конституційне право особи на таємницю листування, поштових, телеграфних та інших повідомлень (ч. 2 ст. 23 Конституції РФ) [25].
Спеціальними оперативно-розшуковими заходами є:
У результаті виходить, що спеціальні оперативно-розшукові заходи є негласними слідчими діями. На наш погляд негласні дії — це все одно, що не розголошуються, так само як і таємні, не повинні розголошуватися, отже, ці терміни не підходять для використання кримінально-процесуального судочинства.
Хоча зазначений вище термін «комплексні слідчі дії» вже говорить сам за себе і цілком прийнятний, але все ж таки ми схиляємося до поняття «спеціальні слідчі дії».
З цього приводу вважаємо за необхідне прийняти спільне рішення вчених країн ЄврАзЕС (Україна, Казахстан та Білоукраїнсія) не лише щодо термінології, що, у свою чергу, призведе до аргументування питання негласних слідчих дій, їх визначення, ролі та місця у кримінальному процесі , а й запровадження єдиного кримінального судочинства та практичного використання матеріалів оперативно-розшукової діяльності у доведенні.