Як захистити свій бізнес від рейдера

підприємства

Питання захисту бізнесу від недружнього поглинання останнім часом набуває все більшої гостроти. Це пов'язано з кризовими явищами і у світовій, і у вітчизняній економіці: подібні труднощі завжди є благодатним ґрунтом для збільшення власних активів за рахунок послаблення конкурентів. Більше того, зростає ризик знищення саме найуспішнішого, інноваційного бізнесу: його фінансовим джерелом, як правило, є позикові кошти, і такі підприємства значно залежать від кредиторів.

Поняттярейдерствов Україні міцно асоціюється з масштабними захопленнями корпоративної власності, «перетрушуванням» ринку корпоративного контролю, порушенням величезної кількості законодавчих актів. При цьому відбувається виведення активів із володіння законних власників. Не буде перебільшенням твердження, що рейдерство підриває повагу до прав власності, перешкоджає довгостроковим інвестиціям, різко погіршує міжнародний імідж українського бізнесу. За словами Г. Грефа, «чистка» слабких підприємств на законних підставах може бути корисною для економіки, проте в Україні рейдерство часто носить кримінальний характер і активи відбираються у ефективних власників.

З часу початку світової фінансової кризи дедалі більше зростає роль банків у недружньому поглинанні. Коротко зміст їхньої участі в цьому такий: загальна фінансова перекредитованість в умовах нестачі реальних коштів призводить до виникнення серйозної залежності від кредитної організації. Відповідно, в останній два шляхи - реструктурувати борг чи " порвати " боржника, стягнувши рахунок погашення зобов'язання все його майно. Якщо бізнес або активи такого клієнта не особливо цікаві, банку вигідніше домовитися прореструктуризації боргових зобов'язань і все ж таки отримувати те, що можна, від боржника. Але буває так, що банк різко відмовляється від співпраці (або заявляє про нього лише на словах) і починає "закривати" боржника. Причому відбувається це аж ніяк не від того, що кредитній організації так потрібен на балансі непрофільний актив, і навіть не для перепродажу на ринку (це теж окремий, дуже складний процес). Суть у тому, що, як правило, за банком у цій ситуації стоїть якась третя особа, зацікавлена ​​у придбанні бізнесу, і якій скупка розореного, ослабленого підприємства обійдеться значно дешевше, ніж його придбання у власника, якщо той захотів би продавати.

Необхідно відзначити, що термін «рейдерство» походить від англійської ”the raid” – «набіг», «раптовий напад» (причому характерно, що аналогічне значення і навіть написання це слово має мовами всіх морських держав – іспанською, німецькою, французькою, українською). ) мовами, а рейдерами (як і корсарами) за старих часів називали самостійно діючі військові кораблі, які, на відміну від піратів, служили уряду і нападали тільки на кораблі та поселення, що належать ворожій країні.

Щодо визначення терміна «рейдерство», то багато журналістів, юристів, публіцистів та науковців досі сперечаються про те, що таке рейдерство (захоплення підприємства). Хоча всі розуміють, що це явище саме по собі погано і з ним треба боротися. Необхідно також зазначити, що поняття «рейдерство» прийшло до нас із США, де на початку 80-х років називали фахівців із захоплення підприємств або захоплення оперативного управління даними підприємствами.

Виходячи з аналізу різних тлумачень недружнього поглинання юридичної особи, Сергій Кашурніков пропонує наступневизначення:недружнє поглинання суб'єкта господарювання - це діяльність юридичних та (або) фізичних осіб, спрямована на встановлення повного або часткового контролю над суспільством та (або) заволодіння його активами із застосуванням юридичних, фізичних, фінансових та інших способів і засобів всупереч волі керівників та власників цього акціонерного товариства.

Антикорупційним Комітетом було розробленоп'ять ознак, що дозволяють визначитипоняття «рейдерство» (захоплення підприємства):

1. Дії спрямовані на заволодіння чужим майном;

2. На заволодіння чужим майном було витрачено менше коштів, ніж саме це майно; Подальша легалізація захопленого майна;

3. Заволодіння відбувається всупереч волі власника.

При синтезі цих ознак можна виділити визначення захоплення підприємств у розумінні, яке дав Національний Антикорупційний Комітет.

Захоплення підприємства- це дії спрямовані на заволодіння чужим майном (організацією, активом), що відбувається всупереч волі власника, на заволодіння яким витрачено менше коштів, ніж воно оцінюється за ринковою вартістю, з подальшою легалізацією даного майна. З цією ухвалою можна не погодитися з тієї причини, що на захоплення підприємства може бути витрачено більше, ніж воно коштує насправді. До того ж, якщо це акціонерне товариство, то думки власників можуть розділитися, і перехоплення управління над суспільством опротестовуватиметься одним власником, але відбуватиметься за згодою іншого. Таким чином, і ця ухвала не підходить. Для того, щоб чітко зрозуміти що таке захоплення підприємства, необхідно зрозуміти сутність самого підприємства, його майна з погляду українськогозаконодавства.

Таким чином, аналізуючи вищенаведені поняття захоплень підприємства, виходить, що захоплення підприємства (рейдерство) - це дії, спрямовані на заволодіння підприємством як майновим комплексом, з порушенням норм кримінального права, проти волі власника з наданням злочинним дії виду легітимності та з використанням недоліків у законодавстві . Ознаки захоплення підприємства:

  • Дія, спрямована на заволодіння підприємством;
  • Порушенням норм кримінального права;
  • Надання своїм діям легітимності;
  • Проти волі власника;
  • Використання недоліків законодавства.

Важливо також, що захоплення підприємства (рейдерство) слід відрізняти від поглинання.

По-перше, поглинання буває двох видів: дружнє та недружнє. При дружньому поглинанні одне підприємство приєднується до іншого, при недружньому поглинанні одне підприємство набуває контролю над іншим проти волі власника. Апо-друге, рейдерство (у зарубіжному розумінні) - це недружнє поглинання, засноване на протизаконних методах. Однак, сьогодні за кордоном рейдерством називають скупку акцій підприємства всупереч бажанню власників, що контролюють його, з подальшим переобранням ради директорів.

Експерти розділили поняття «рейдерство» на три види:

1. «Чорне» рейдерство - найкримінальніший різновид, завжди відверто пов'язані з насильством, явно незаконне захоплення власності. Включає використання виключно незаконних дій для встановлення контролю за підприємством – шантаж, силовий вхід на підприємство, підробка судових рішень, реєстру акціонерів тощо.

2. «Сіре» рейдерство – м'якший варіант, поєднанняквазізаконних та незаконних заходів – підкуп суддів для прискорення прийняття законного рішення на підставі підробленого реєстру акціонерів, шантажу контрагентів підприємства для створення ситуації неможливості продовження діяльності тощо. У ситуаціях сірого рейдерства важко розібратися, хто правий, а хто винен. Вони хіба що розвиваються у межах закону, що виявляється можливим через недосконалість законодавства.

3. «біле» рейдерство – квазізаконні дії – зрив зборів акціонерів, використання прогалин у законодавстві, організація заготівель чи перевірок контролюючими органами тощо. Під час організації страйків підкуповуються керівники профспілок, під час ініціювання перевірок – співробітники контролюючих організацій. На Заході біле рейдерство – законне поглинання компанії, синонім злиття та поглинання.

Особливий цинізм таких злочинів у тому, що загарбників, зазвичай, не цікавить виробництво, захоплення завершується відчуженням найбільш ліквідних активів підприємств, насамперед, нерухомості.

Масові корпоративні поглинання, а фактично злочинні дії із захоплення підприємств ведуть до втрати унікальних виробництв, у тому числі й у сфері високих технологій. Натомість з'являються численні офіси торгово-посередницьких фірм, які заробляють не створенням матеріальних цінностей, а їх перепродажем.

Спостерігається тенденція залучення до корпоративних конфліктів органів виконавчої влади та правоохоронних структур, приватних охоронних підприємств, а також усіляких неформальних об'єднань кримінального штибу. У результаті дії зі «злиття та поглинання» перетворюються на жорстокі зіткнення із застосуванням зброї та заподіянням тілесних ушкоджень.

В даний час рейдерство - складова і доситьпотужна частина корупційного ринку України. Існує тісний причинно-наслідковий зв'язок між корупцією та рейдерством – корупційні правопорушення створюють сприятливі умови для рейдерської діяльності; корупція є живильним середовищем для рейдерства. Зазначений взаємозв'язок передусім зумовлений тим, що в Україні бізнес із захоплення підприємств відрізняється великою латентністю та надзвичайно вигідний: прибуток за різними оцінками становить від 100 до 500% від вкладених коштів.

Рівень корупції у сфері рейдерської діяльності наочно демонструють результати проведеного дослідження щодо з'ясування вартості послуг, що входять до рейдерської атаки: неправомірне судове рішення у м. Москві коштує 50 – 200 тис. дол., у регіонах – 10 – 20 тис. дол.; отримання копії потрібного документа про купівлю-продаж із Реєстраційної палати у м. Москві – 30 тис. дол., у регіонах – 5 тис. дол.; нейтралізація силових відомств (міліції, прокуратури) – 30 – 60 тис. дол.; порушення кримінальної справи проти певної особи з метою її компрометації - від 50 тис. дол.

Нерідко саме сукупне кримінально-корумповане поглинання суб'єктів господарювання веде до злиття кримінальних та корупційних структур (представники криміналітету плюс корумповані представники державних органів), внаслідок чого з'являється новий різновид організованої економічної злочинності - організоване рейдерство. Корупційні зв'язки між особами, які беруть участь у рейдерській діяльності, та корумпованою частиною правоохоронних, контролюючих та інших державних органів можуть довести до руйнування будь-яке підприємство, що ефективно функціонує.

На жаль, українська правозастосовна практика є такою, визнає президент групи компаній «Фоенікс» Світлана.Васіна, що власники бізнесу, які зазнали спроб рейдерського захоплення, найчастіше самі звертаються не до публічного законного захисту, а до корупційних варіантів «перекупки» посібників рейдерства – держчиновників та силовиків. Утворюється замкнене коло. Якщо додати до цього те, що сам факт рейдерства дуже важко довести, стають зрозумілими такі цифри: із 40 тисяч випадків недобросовісного відібрання власності за останні роки до суду дійшло лише 40 справ.

Відмінною особливістю рейдерських захоплень у XXI столітті є використання недобросовісними учасниками цивільного обороту не тільки грубої сили, а й тонких юридичних прийомів (навмисне банкрутство, скупка акцій або списання їх за рішенням суду в рахунок погашення збитків та ін.)», що дозволяють, формально дотримуючись , загалом негативно впливати на економічні механізми перерозподілу власності.