Коментарі стаття 228 КК - Консультант з КК РФ
Договірна правда. В КПК прописали, як брати свідчення у людини, яка уклала угоду зі слідством
Перевірка третього ступеня. Затверджено порядок розгляду скарг у нових касаційних судах
Перевірка слідства. Продовжити арешт стане складніше.
31 травня 2016 року
26 травня 2016 року
Шукайте адвоката з наркотиків у Москві?
Потрібні послуги із захисту в регіонах?
КОМЕНТАРІ ДО СТАТТІ 228 КК Україна
2. Предмет злочину - наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги, рослини, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги, або їх частини, які містять наркотичні засоби, психотропні речовини або їх аналоги.
Перелік містить два списки наркотичних засобів. Список I включає наркотичні засоби, обіг яких в Україні заборонено відповідно до законодавства України та міжнародних договорів РФ. Їх оборот допускається лише з метою знищення, використання у наукових та навчальних цілях, в експертній та оперативно-розшуковій діяльності. Список II включає перелік наркотичних засобів, обіг яких в Україні обмежений та щодо яких встановлюються заходи контролю відповідно до законодавства України та міжнародних договорів РФ. Їх оборот допускається за призначенням лікаря з медичною метою, а також з метою знищення, у ветеринарії, при використанні в наукових та навчальних цілях, в експертній та оперативно-розшуковій діяльності. Необхідно також керуватися рішеннями Комісії ООН з наркотичних засобів щодо віднесення нових речовин до наркотичних засобів, прийнятих після видання Переліку наркотичних засобів, що підлягаютьконтролю в Україна.
Аналоги наркотичних засобів та психотропних речовин - заборонені для обороту в Україні речовини синтетичного або природного походження, не включені до Переліку, хімічна структура та властивості яких подібні до хімічної структури та з властивостями наркотичних засобів та психотропних речовин, психоактивну дію яких вони відтворюють.
Незаконним придбанням без мети збуту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, слід вважати їх отримання будь-яким способом, у тому числі купівлю, отримання в дар, а також як засіб взаєморозрахунку за виконану роботу, надану послугу або на сплату боргу, в обмін на інші товари та речі, присвоєння знайденого, збирання дикорослих рослин або їх частин, включених до Переліку, у тому числі на землях сільськогосподарських та інших підприємств, а також на земельних ділянках громадян, якщо ці рослини не висівалися і не вирощувалися, збирання залишків перебувають на неохоронних полях посівів зазначених рослин після завершення їх збирання.
Збирання нарковмісних рослин на полях сільськогосподарських підприємств та земельних ділянках громадян, які їх не сіяли та не вирощували, визнається незаконним придбанням, а не розкраданням наркотичних засобів.
Порушення загального порядку означає, що перевезення зазначених предметів здійснюється юридичними особами без ліцензії (або з її порушенням) на даний вид діяльності або перевезення наркотичних засобів та психотропних речовин здійснюється фізичними особами за відсутності легітимного документа, виданого аптечною організацією тащо підтверджує законність отримання наркотичних засобів та психотропних речовин у медичних цілях.
Незаконне перевезення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, може бути здійснене з їх приховуванням, у тому числі у спеціально обладнаних схованках у транспортному засобі, багажі, одязі, а також у порожнинах тіла людини або тварини тощо.
Питання про наявність у діях особи складу злочину - незаконного перевезення без мети збуту та про відмежування зазначеного складу злочину від незаконного зберігання без мети збуту наркотичного засобу, психотропної речовини або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні кошти, психотропні речовини, під час поїздки повинен вирішуватись судом у кожному конкретному випадку з урахуванням спрямованості наміру, фактичних обставин перевезення, кількості, розміру, обсягу наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, місця їх знаходження, а також інших обставин справи.
Не підпадає під ознаки незаконного перевезення на зберігання особою під час поїздки наркотичного засобу або психотропної речовини в невеликій кількості, призначеної для власного споживання.
У разі, якщо перевезення предмета злочину здійснюється так званим кур'єром, кваліфікація дій особи, яка організувала перевезення, залежатиме від поінформованості про сутність доручення "кур'єра". Якщо "кур'єр" знав про характер доручення, то він нестиме відповідальність як виконавець перевезення, а відправник - як її організатор, інакше "кур'єр" непідлягає кримінальної відповідальності за відсутністю у його діях складу злочину, а дії відправника утворюватимуть незаконне пересилання наркотичних засобів або психотропних речовин (ст. 228.1 КК).
Дії щодо незаконного переміщення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини через митний кордон Митного союзу в рамках ЄврАзЕС, або Державний кордон України з державами - членами Митного союзу в рамках ЄврАзЕС підлягають додатковій кваліфікації за ст. 229.1 КК.
6 . Під незаконним виготовленням наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів без мети збуту слід розуміти скоєні порушуючи законодавство України навмисні дії, внаслідок яких з наркотиковмісних рослин, лікарських, хімічних та інших речовин отримано одну або кілька готових до використання та споживання наркотичних засобів, психотропних речовин чи їх аналогів.
Федеральний закон поняття "виготовлення" трактує більш вузько, відносячи до нього дії, в результаті яких на основі наркотичних засобів, психотропних речовин або їх прекурсорів отримані готові до використання та споживання форми наркотичних засобів, психотропних речовин або лікарські засоби, що містять їх.
Подрібнення рослини для зручності використання під час куріння, а не для підвищення концентрації наркотичного засобу не є виготовленням.
Дії особи, що розбавила придбаний ним наркотичний засіб, але не змінила його хімічний склад, не можуть розглядатися як виготовлення наркотичного засобу.
Дії особи, яка потерла верхівкові частини дикорослої коноплі і зібрала речовину з долонь, спресувала її і поклала в сірникову коробку, свідчить не про виготовлення наркотичного засобу, підвищення його концентрації, зміну властивостей коноплі, а про обраний ним спосіб збору наркотиковмісної речовини.
Незаконне виготовлення відрізняється від незаконного виробництва за способом отримання, обсягом отримання (серійність) та ступенем готовності до споживання.
Під незаконною переробкою без мети збуту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів слід розуміти скоєні порушуючи законодавство України навмисні дії з рафінування (очищення від сторонніх домішок) твердої або рідкої суміші, що містить одне або кілька наркотичних засобів або психотропних речовин, або підвищення в такій суміші (препараті) концентрації наркотичного засобу або психотропної речовини, а також змішування з іншими фармакологічними активними речовинами з метою підвищення їхньої активності або посилення дії на організм.
Федеральний закон крім цього до незаконної переробки наркотичних засобів або психотропних речовин відносить дії щодо отримання на їх основі речовин, які не є наркотичними засобами або психотропними речовинами.
Подрібнення, висушування або розтирання наркотиковмісних рослин, розчинення наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів водою без додаткової обробки у вигляді випарювання, рафінування, сублімації тощо, в результаті яких не змінюється хімічна структура речовини, не можуть розглядатися як виготовлення або переробка наркотичних засобів.
Вирішувати питання про наявність чи відсутність у діях особи такої ознаки злочину, яквиготовлення або переробка наркотичного засобу, психотропної речовини або їх аналогів, випливає на підставі висновку експерта про вид отриманого засобу або речовини, його назву, спосіб виготовлення або переробки або інших доказів.
8. Значний обсяг наркотичних засобів, психотропних речовин, їх аналогів, рослин, містять наркотичні засоби, психотропні речовини, чи його елементів, містять наркотичні засоби, психотропні речовини, затверджений Урядом РФ.
Так, наприклад, включений у Список I героїн може містити до 100 різних компонентів. Для вирішення питання про розмір таких засобів не потрібно встановлювати частку чистого героїну (діацетилморфіну) шляхом виключення з обсягу цього наркотичного засобу супутніх йому домішок.
З-поміж наркотичних засобів, що містяться в Списку II, зазначений вище порядок визначення розміру сумішей (препаратів) поширюється лише на кокаїн і кокаїну гідрохлорид.
Розмір солей наркотичних засобів та психотропних речовин, перерахованих у Списках II та III, якщо існування таких солей можливе, визначається стосовно розмірів, встановлених Урядом України для відповідних наркотичних засобів та психотропних речовин.
У разі, якщо розмір наркотичного засобу чи психотропного речовини чи його аналогів нічого очікувати досягати встановленого, діяння з малозначності не можна визнавати злочинним. Характеристика тієї чи іншої дії як малозначущого здійснюється органами попереднього розслідування з урахуванням усіх обставин скоєного правопорушення та його наслідків. Таке малозначне діяння, через відсутність суспільної небезпеки, не містить у собіознак складу злочину може утворити склад адміністративного правопорушення, передбаченого ст. 6.8 КоАП, та до особи, яка її вчинила, можуть бути застосовані заходи адміністративного впливу.
10. Склад злочину формальний. Злочин закінчено з моменту вчинення одного із зазначених у диспозиції статті дій.
11. Суб'єктивна сторона злочину характеризується прямим наміром та відсутністю мети збуту зазначених засобів чи речовин. Особа усвідомлює суспільну небезпеку вчиненої ним дії з незаконного придбання, зберігання, перевезення, виготовлення або переробки без мети збуту наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, і хоче вчинити ці події. Усвідомлення винним того, що конкретний засіб (речовина) включено до Переліку наркотичних засобів, психотропних речовин та їх прекурсорів, що підлягають контролю до України, не потрібно, достатньо загального уявлення про віднесення засобу до наркотичних, а речовини – до психотропних.
Відсутність мети збуту зазвичай означає, що в законі дії відбуваються з метою особистого споживання таких речовин. Крім того, про відсутність мети збуту можуть свідчити також відсутність відповідної домовленості, розфасовка, їх кількість.
12. Суб'єкт злочину - осудна фізична особа, яка досягла 16-річного віку.
Великий розмір наркотичних засобів, психотропних речовин чи його аналогів, рослин, містять наркотичні засоби, психотропні речовини, чи його частин, містять наркотичні засоби, психотропні речовини, затверджено Постановою Уряди РФ.
Не може визнаватись добровільною здаванням наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, вилучення їх при затриманні особи, а також при провадженні слідчих дій з їх виявлення вилучення. Добровільне здавання наркотичних засобів, психотропних речовин або їх аналогів, а також рослин або їх частин, що містять наркотичні засоби або психотропні речовини, означає видачу особою таких засобів або речовин представникам влади за наявності цієї особи реальної можливості розпорядитися ними іншим способом. Видача особою наркотичних засобів або психотропних речовин, їх аналогів, рослин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, або їх частин, що містять наркотичні засоби, психотропні речовини, на пропозицію слідчого, наприклад перед початком провадження у приміщенні виїмки чи обшуку, не повинна виключати кримінальної відповідальності , але може бути розглянута судом як пом'якшувальна обставина при призначенні покарання (ст. ст. 61, 62 КК).