Ліквідація ТОВ з боргами підступні наслідки

02 Чер Ліквідація ТОВ з боргами, або «Стурбований сон генерального директора»

Кожен із нас хоча б раз чув про роман Михайла Булгакова «Майстер і Маргарита» і про представлений у книзі образ Понтія Пілата, приреченого на нескінченний неспокійний сон, в якому п'ятого прокуратора Юдеї мучить думка про одне невірно прийняте рішення.

Допомогти прийняти правильне рішення – ось завдання будь-якого консультанта. Допомогти прийняти правильне та ефективне рішення – мета, якої має прагнути юрист.

Діяльність керівника організації є низка управлінських рішень, вкладених у отримання головного результату комерційної діяльності – отримання прибутку. Але в комерційній діяльності будь-якого підприємства може статися момент, коли обсяг заборгованості суспільства перед своїми кредиторами стає критичним, точку «повернення» пройдено і вже жодних активів суспільства недостатньо для погашення боргів. І ось тут треба ухвалювати єдине правильне рішення – ліквідація суспільства.

Говорячиліквідація суспільства, ми свідомо використовуємо цей термін у якомусь узагальненому його значенні - як припинення діяльності.

Законодавство розглядає кілька варіантів, за яких суспільство може припинити своє існування повністю, наприклад, добровільна ліквідація або банкрутство, або припинити своє існування в початковому вигляді, а саме реорганізуватися.

Цивільне законодавство визначає кілька способів реорганізації:

злиття – коли права та обов'язки двох або більше організацій переходять до новоствореної юридичної особи;
приєднання – тут права та обов'язки приєднуваногоюридичної особи переходять до іншої юридичної особи;
поділ – перехід прав та обов'язків до новостворених юридичних осіб згідно з передатним актом;
виділення – спосіб, у якому правничий та обов'язки реорганізованого юридичної особи переходять до виділеним (виділеному) юридичним особам відповідно до передавальним актом;
перетворення (при тому, що ЦК України вказує на незастосування до перетворення правил про реорганізацію, що є цілком логічним) – зміна організаційно-правової форми підприємства, без зміни складу прав та обов'язків.

У юридичній практиці поширення отримав термін «альтернативна ліквідація». Говорячи «альтернативна ліквідація», юристи, які пропонують свої послуги щодо здійснення такої, як правило, пропонують власникам бізнесуреорганізацію шляхом злиттяабо приєднання.

Отже, повертаємось до терміну ліквідації. Як наказують положення цивільного законодавства, добровільна ліквідація за рішенням засновників (учасників) товариства може бути здійснена лише за однієї умови — достатності майна товариства, для задоволення вимог кредиторів.

Але, як ми пам'ятаємо, наш випадок надто сумний – майна немає. Обсяг зобов'язань перед кредиторами наростає подібно до лавини, і в т.ч. зобов'язань перед податковими органами Отже, про жодну добровільну ліквідацію говорити не доводиться.

Тут, за ідеєю, все зрозуміло. Не можеш ліквідуватися добровільно, закон наказує управлінцю прийняти просте та вірне рішення – подати вимогу про визнання боржника банкрутом. Але процедура банкрутства, здається нашому управлінцю довгою та дорогою. Та й ризик відповідальності керівника за боргами товариства бачитьсядосить реальним. А в бізнес-середовищі вкорінилася приказка - "борги віддають тільки труси".

Повертаючись до образу Понтія Пілата. «Боягузтво — найстрашніша вада», — так казав прокуратору перед стратою Філософ.

Ось він ключ до вирішення проблеми, каже вам ваш новий консультант. Суспільство «альтернативно ліквідовано» і борг розтанув, немає необхідності рахувати збитки. Попереду нові вершини бізнесу.

Але давайте розберемося, чи це так.

Отже, недорога, швидка та «ефективна» альтернатива ліквідації. Алгоритм зазвичай простий, але ми розглянемо весь спектр дій.

1-й етап. Учасники товариства-боржника і той самий управлінець відходять убік, і замінюються на вже «підготовлених людей», яких люблять називати «номіналами», а в офіційній хроніці декласованими елементами.

3-й етап. Повідомлення реєструючого органу та публікація повідомлення про реєстрацію (двічі не рідше одного разу на місяць).

Тепер про результати цього алгоритму та проколи «альтернативної ліквідації».

Прокол перший

Адреса масової реєстрації та використання «номіналів».

Податковий орган, недоотримуючи відомості чи отримуючи недостовірні, на його думку, відомості про місцезнаходження реорганізованої юридичної особи проводить перевірку та порушує справу про адміністративне правопорушення за ст. 14.25 КпАП України (надання недостовірних відомостей про юридичну особу). І ось уже існує загроза не лише адміністративного штрафу, а й дискваліфікації керівника, який ухвалив неправильне рішення.

Прокол другий

Але ви «підстрахувалися». Ви змінили директора товариства-боржника на «номіналу» ще до ухвалення рішення про реорганізацію.

У цьому випадку законодавство підкидає вам ще цікавішийсюрприз – податкові органи мають можливість передати матеріали перевірок для порушення кримінального переслідування. Відповідні матеріали надсилаються до правоохоронних органів за підслідністю для розгляду питання про порушення кримінальної справи в рамках статей 170.1 (фальсифікація відомостей до ЄДРЮЛ), 173.1 (освіта, реорганізація юридичних осіб через підставних осіб), 173.2 (надання ЄКР) , де суб'єктом зазначених складів злочинів є не підставна особа, а саме управлінець (перший директор товариства), а також учасник (засновник), який приймає рішення про реорганізацію.

Прокол третій

Податковим органам надано можливість провести перевірку щодо податкових заборгованостей вже після проведеної реєстрації реорганізації товариства. З великою ймовірністю можна припустити, що такі заборгованості будуть виявлені. Наприклад, може бути перевірена правильність обчислення та сплати ПДВ.

Документи, що підтверджують правильність обчислення, а саме первинну документацію, будуть витребовані у нового директора – «номіналу». Не важко здогадатися, що на той час цей директор не зможе згадати і назв товариств, у яких йому довелося «керувати», а тим більше не зможе подати документацію. Тоді як відповідальність за порушення, допущені до зміни керівництва, нестиме наш управлінець (у деяких випадках і головний бухгалтер), які виконували свої посадові обов'язки саме в період, що перевіряється (ст. 199, 199.1, 199.2 КК РФ, ст. 15.11 КоАП РФ) . І у цьому випадку «альтернативна ліквідація» від відповідальності не врятує.

І ось наш «управлінець» уже погано спить. Він і думати забув про вартість ліквідації та терміни. А думає про терміни кримінальної відповідальності,вартості штрафів та інших «супутніх» послуг помічників і «вирішував», які пропонують йому знову швидко і без особливих зусиль усунути проблеми.

Але є ще один момент.

Прокол четвертий

У разі визнання рішення про реорганізацію юрособи недійсною в учасника реорганізованої юрособи, яка голосувала проти цього рішення або не брала участь у голосуванні, а також у кредиторів реорганізованої юрособи з'явиться право вимагати відшкодування збитків.Відшкодувати збитки зобов'язані особи, які несумлінно сприяли прийняттю рішення про реорганізацію. Вони, а також юрособи, утворені в результаті визнаної недійсної реорганізації, відповідають перед учасниками та кредиторами реорганізованої особи солідарно (п. 4 ст. 60.1 ЦК України) .

І ось уже низка кредиторів у судовому порядку відшкодовує збитки у розмірі боргових зобов'язань Товариства безпосередньо з учасників (засновників) товариства і того самого Управління, який прийняв рішення.