Нові правила про заставу акцій та часток відкривають додаткові можливості длябізнесу, Економіка та
Запорука не випадково є одним із найпоширеніших способів забезпечення зобов'язань, особливо коли йдеться про значні суми. Він дозволяє кредитору-заставодержателю задовольнити свої претензії з допомогою вартості закладеного майна переважно перед іншими кредиторами. Тепер, з появою нових положень Цивільного кодексу, що регулюють заставу акцій та часткою статутного капіталу в господарських товариствах, у бізнесу з'явилося більше можливостей використовувати ці конструкції за необхідності надати або отримати забезпечення зобов'язання.
Запоруку прав можна додатково захистити корпоративним договором
Особливо важливе значення для практики має запорука прав учасників юридичних осіб, оскільки бізнесу, якому потрібні кредитні кошти, для отримання фінансування, як правило, необхідно надати кредиторам ліквідне забезпечення, комерційна цінність якого не викликає сумнівів. Кредиторам, згодним видати позику, може бути цікаве забезпечення у вигляді застави прав участі в успішній компанії, що динамічно розвивається. Кредитори можуть заздалегідь обумовити в угоді із заставником можливість звернення на права участі в компанії у позасудовому порядку (ст. 350.1 ГК РФ) та у разі неповернення кредиту звернути стягнення на закладені права участі. Однак для того, щоб заставоутримувачу перейшли ці права, лише дій щодо звернення стягнення недостатньо. Для цього заставоутримувачу знадобиться взяти участь у торгах та придбати відповідний бізнес, купивши права участі у компанії.
В іншому випадку, якщо він участі в торгах не візьме, права участі може придбати інший комерсант, азаставоутримувач лише отримає виручені на торгах кошти від прав участі.
Так, якщо компанія має цінні активи, заставоутримувачу не обов'язково оформляти заставу кожного активу. Натомість він може оформити заставу прав учасників товариства (ст. 358.13 ДК РФ), а також додатково укласти із заставником та іншими учасниками юридичної особи корпоративний договір, в якому буде передбачена необхідність узгодження із заставоутримувачем будь-яких угод з майном компанії, а також інших обмежувальних положень , спрямованих на захист права застави Укладати такий договір можна не лише між учасниками, а й між кредиторами товариства, третіми особами та учасниками відповідно до п. 9 ст. 67.2 ЦК України.
Процес оформлення застави права участі у компанії досить простий та швидкий. Достатньо звернутися до нотаріуса та зареєструвати обтяження в ЄДРЮЛ (термін реєстрації – не більше п'яти робочих днів). Для порівняння: при заставі, наприклад нерухомості, часу піде більше, за винятком реєстрації іпотеки житлових приміщень, термін реєстрації яких також становить п'ять робочих днів. В інших випадках термін реєстрації іпотеки — один місяць, а застава земельних ділянок, будівель, споруд та нежитлових приміщень проводиться протягом 15 робочих днів (п. 5 Федерального закону від 16.07.98 № 102-ФЗ «Про іпотеку (заставу нерухомості)») . При цьому витрати при реєстрації нерухомості також будуть більшими.
У корпоративному договорі, укладеному між учасниками товариства та кредитором, можна зазначити, що учасники товариства без згоди заставоутримувача не прийматимуть рішення про збільшення статутного капіталу товариства за рахунок прийняття до його складу нових учасників. Така умова допоможе запобігти ситуації появи новогоучасника компанії, який не буде пов'язаний з умовами корпоративного договору. Змінити або виключити з корпоративного договору зазначену умову без згоди заставоутримувача ніхто з учасників товариства не зможе, оскільки будь-які зміни договору, так само як і його розірвання допускаються лише за згодою всіх сторін, що беруть участь у ньому, якщо тільки сторона, яка ініціює таку зміну або розірвання договору, не доведе, що мала місце суттєва зміна обставин чи суттєве порушення її прав іншими сторонами (ст. 450 ЦК України). Заставоутримувач може також наполягати на включенні подібних положень до статуту товариства, права участі в якому закладаються, поставивши це як умову надання фінансування.
Деякі умови можна включити до договору застави лише за згодою загальних зборів учасників
При оформленні власне застави прав учасників товариства (ст. 358.15 ЦК України) необхідно звернути увагу на такі моменти. Запорука прав акціонера (учасника) є заставою акцій (частки у статутному капіталі) цього товариства, що належать акціонеру. Причому це можливо лише в акціонерних товариствах та товариствах з обмеженою відповідальністю: застава прав учасників (засновників) інших юридичних не допускається (п. 1 ст. 358.15 ЦК України).
Застава можлива як щодо повного пакету акцій (всіх часток) компанії, так і щодо їхньої частини — законом не передбачено жодних обмежень. Відповідно, в незакладеній частині заставник зберігає за собою всю повноту належних йому корпоративних прав щодо компанії.
У договорі застави мають бути зазначені предмет застави (частки або акції у товаристві із зазначенням її ОГРН та ІПН), істота, розмір та строк виконання зобов'язання, що забезпечується заставою(Наприклад, зобов'язання щодо повернення через рік з дати видачі кредиту в сумі 1 000 000 руб. за договором про відкриття кредитної лінії). Узгодити умови, що належать до основного зобов'язання, можна і більш простим способом - зробити в договорі застави відсилання до договору, з якого виникло або виникне в майбутньому зобов'язання, що забезпечується (п. 1 ст. 339 ДК РФ).
При заставі часток у статутному капіталі товариства з обмеженою відповідальністю необхідно дотримуватись вимог Федерального закону від 08.02.98 № 14-ФЗ «Про товариства з обмеженою відповідальністю» (далі — Закон № 14-ФЗ). Зокрема, у заставу можна передати частку або її частину іншому учаснику товариства або за згодою загальних зборів учасників третій особі, але за умови, що це не заборонено статутом товариства. Таке правило спрямовано дотримання прав інших власників підприємства. Рішення з цього питання загальні збори учасників приймає простою більшістю голосів, якщо більша кількість голосів не передбачена статутом товариства (наприклад, одноголосне схвалення або наявність кваліфікованої більшості), при цьому голос самого заставника не враховується (п. 1 ст. 22 Закону № 14-ФЗ ).
Договір застави частки у ТОВ обов'язково засвідчується нотаріально. Недотримання нотаріальної форми тягне за собою недійсність правочину (п. 2 ст. 22 Закону № 14-ФЗ). При цьому сама застава виникає тільки після внесення відомостей про це ЄДРЮЛ. У зв'язку з цим заставоутримувачу перед наданням фінансування необхідно враховувати і такий фактор, як необхідність отримання заставником - громадянином, які перебувають у шлюбі, згоди свого чоловіка на передачу часток у ТОВ в заставі (п. 3 ст. 35 СК РФ).
Федеральний закон від 26.12.95 № 208-ФЗ «Про акціонерні товариства» (далі — Закон № 208-ФЗ) прямо неговорить про можливість застави акцій у АТ та не передбачає спеціальних правил, як Закон № 14-ФЗ, однак і не виключає такої можливості у деяких нормах. Так, якщо викупні цінні папери (йдеться про викуп на вимогу особи, яка придбала більше 95% акцій ВАТ) були предметом застави або іншого обтяження, вимога про викуп цінних паперів також направляється відкритим товариством заставоутримувачу або особі, на користь якої встановлено обтяження, відповідно до інформації, отриманої від реєстратора та номінальних власників (абз. 2 п. 3 ст. 84.8 Закону № 208-ФЗ).
Заставодавцем як часткою у ТОВ, і акцій у АТ може бути і сам боржник, і третю особу, яка є боржником. Взаємини боржника із заставником — третьою особою вибудовуються на підставі окремої угоди. Наприклад, така угода може бути зустрічним виконанням третьої особи за реалізовані на її користь боржником товари, роботи чи послуги, передачу майна у найм тощо. Передача акцій третьою особою в заставу може бути визнана недійсною угодою, якщо вона спрямована не на реальне забезпечення виконання боржником своїх зобов'язань перед його кредитором, а на отримання третьою особою необґрунтованого та невідповідного обсягу наданого забезпечення, що значно перевищує останнє, винагороди від боржника. Такі дії свідчать про зловживання заставником своїми правами, що неприпустимо через положення ст. 10 ЦК України та тягне за собою відмову у захисті права.
Порядок здійснення корпоративних прав у ТОВ та АТ відрізняється
Різниця лише в тому, що раніше заставоутримувач брав у них участь не від власного імені, а від імені заставника-акціонера.
Порядок здійснення корпоративних прав заставоутримувачем акційрегламентовано новою ст. 358.17 ЦК України. Так, договором застави цінного паперу може бути передбачено здійснення заставоутримувачем усіх прав, що належать заставнику та засвідчених закладеним цінним папером, або всіх прав, що належать заставнику та засвідчених закладеним цінним папером, крім права на отримання доходу за цінним папером.
Проте згідно з п. 4 ст. 358.17 ДК РФ, яким передбачені права заставоутримувача в силу договору застави цінного паперу, та принципу свободи договору (ст. 421 ДК РФ) сторони вправі передбачити в договорі застави, що заставоутримувач отримує дохід за закладеними акціями, діючи від імені заставника-акціонера за довірою і отримані суми спрямовує рахунок погашення зобов'язання, виконання якого забезпечено заставою цінних паперів, боргів проти нього (ст. 410 ДК РФ), що суперечить закону.
Заставоутримувач акцій здійснює корпоративні права щодо закладених акцій від свого власного імені. Якщо він обмежений за умовами договору застави в обсязі корпоративних прав, то вихід за межі повноважень не торкається прав та обов'язків третіх осіб, які не знали і не повинні були знати про такі обмеження. Однак заставоутримувач несе перед заставником відповідальність за дані порушення, передбачену законом і договором, а заставник має право вимагати в судовому порядку припинення права застави (п. 2 ст. 358.17 ЦК України). Аналогічно заставник несе відповідальність перед заставоутримувачем, якщо він зобов'язаний погоджувати із заставоутримувачем свої дії за умовами договору застави, але він цей обов'язок порушив. У такій ситуації заставоутримувач має право вимагати дострокового виконання забезпеченого заставою зобов'язання (п. 3 ст. 358.17 ДК РФ).
Акції, які єпредметом договору застави, може бути конвертовані інші цінні папери. У такій ситуації для захисту прав і законних інтересів заставоутримувача передбачено, що цінні папери, що знову утворюються в результаті конвертації, також вважаються такими, що перебувають у заставі (абз. 1 п. 5 ст. 358.17 ДК РФ).
Якщо ж відповідно до закону заставник цінних паперів через те, що він є їх власником, додатково до них безоплатно отримує інші цінні папери або інше майно, то такі цінні папери або таке майно перебувають у заставі у заставоутримувача (п. 3 ст. 336 та п. 2 п. 5 статті 358.17 ЦК України). Така ситуація можлива, наприклад, коли за рішенням загальних зборів акціонерів суспільство випускає облігації, частина з яких безоплатно розподіляє між усіма акціонерами. Якщо заставоутримувач втрачає право застави на акції або частки, він має право вимагати їх визнання за собою або відновлення на підставі ст. 12 ЦК України.
Забезпечувальна купівля-продаж - альтернатива заставі
Учасники громадянського обороту можуть використовувати як заставу акцій і часток, а й інші способи забезпечення виконання зобов'язань. Наприклад, використовувати конструкцію договору забезпечувального купівлі-продажу, що має ряд переваг перед заставою. У чинному законодавстві Україна така конструкція прямо не передбачена, але можливість її використання не виключається (принцип свободи договору – ст. 421 ЦК України).
При купівлі-продажу частка відчужується з умовою про її зворотний викуп. Метою угоди цим є не відчуження частки, а надання позикових коштів. Передача права власності на частку має саме забезпечувальний характер: при невиконанні зобов'язання щодо зворотного викупу частки та повернення позикових фінансових коштівчастка, яка перебуває у власності у особи, яка надала позикові кошти, залишається за нею. Він має право розпорядитися нею на свій розсуд.
Така угода істотно скорочує витрати кредитора. При невиконанні зобов'язань з боку боржника кредитор отримує задоволення з отриманої у власність частки, виключаючи необхідність її продажу з публічних торгів та задоволення своїх вимог до боржника за рахунок її вартості, як це мало б місце у разі застави.
Договір купівлі-продажу має велику схожість з угодою РЕПО, предметом якої є не будь-яке майно, а виключно цінні папери. Для правильного розуміння і застосування конструкції, що розглядається нами, необхідно попередньо розглянути угоду РЕПО.
Договір РЕПО є угодою, що складається з двох частин — продажу та подальшої купівлі цінних паперів через певний термін за заздалегідь встановленою ціною. Різниця між ціною продажу та купівлі становить вартість запозичень за допомогою операції РЕПО.
Угода РЕПО як складових своїх частин має дві угоди купівлі-продажу, у ній кожна зі сторін виступає продавцем та покупцем. Її метою є тимчасове надання позикових фінансових коштів за плату, на що справедливо вказується в українській цивілістиці. Угода РЕПО широко поширена банківській практиці, оскільки є ефективним механізмом кредитування. За допомогою даної конструкції банки суттєво знижують свої кредитні ризики, що дає позичальникам можливість отримати фінансові кошти на вигідніших умовах. Аналогічний механізм можуть використовувати у своїй діяльності і не кредитні організації.