Офшори та зовнішньоекономічні угоди переваги та підводні камені
Привіт, Хабре! Продовжую публікацію своєї книги про юридичні аспекти IT-бізнесу. Сьогодні — про офшори.
Книга «Закон стартапу»:
-
Публічне право (наприклад, кримінальний кодекс) діє певній території. Зазвичай це територія держави – суша, підземні та повітряні об'єкти (включаючи військові кораблі за кордоном), територіальні води. Наприклад, якщо кордон проходить по річці, одна й та сама дія біля одного берега може вважатися злочином, а біля іншого – ні.
Такий підхід є ефективним, оскільки кримінальне право зазвичай «працює» з фактами скоєних злочинів, які легко прив'язати до певної території. У деяких ситуаціях бувають складнощі – наприклад, комп'ютерні злочини не завжди однаково врегульовані, і те, що в одній країні заборонено, в іншій може бути легальне. Тому правоохоронним органам доводиться виманювати хакерів на свою територію, щоб затримати та звинуватити.
Із приватним правом складніше. По-перше, право власності та подібні речові права регулюються правом країни, у якій перебуває майно. Так, іноземець може продати нерухомість в Україні тільки за українськими законами (з реєстрацією угоди в Росреєстрі).
Статус фізичної особи, її правничий та обов'язки визначаються відповідно до особистим законом. Особистий закон залежить від громадянства чи місця проживання.
Так, іноземний громадянин не повинен служити в українській армії (застосовується особистий закон за принципом громадянства). При цьому іноземний громадянин, який постійно проживає в Україні, є податковим резидентом. Це означає, що він має сплачувати податки в Україні (дієпринцип місця проживання).
Офшори та оншори
Підприємець відкрив виробництво низьковольтного електричного обладнання з використанням наступної структури: його товар вироблявся в Китаї, керуюча компанія була зареєстрована дистанційно в Гонконгу, там же подавали всю звітність. Товар прямував із Китаю за допомогою логістичних брокерів на склад «Амазон.ком». Устаткування продавалося через вітрину «Низковольтні прилади». Інтернет-гігант самостійно обробляв замовлення, здійснював доставку та повернення покупцям. Сам підприємець (власник бізнесу) та кілька його співробітників жили в США.
Складські запаси, перекази, логістика, зарплата – все було заблоковано близько місяця, доки підприємець не зміг достукатися одного з топ-менеджерів. Лише після цього проблему вдалося вирішити.
“З послугами все просто. Ти вибираєш ту, яка краща, зручніша, дешевша: можеш піти в цю булочну, а можеш – в іншу. І вибір – з погляду перетікання капіталів, бізнесів, інформації та людей –визначається простою економікою. Вирішуючи, де відкрити офіс і вести бізнес, ми просто вважаємо витрати та вигоди різних юрисдикцій: Москва, Атланта, Лондон, Прага і т. д. Зрозуміло, що враховується безліч факторів, але насамперед рівень опору бізнес-середовища».(Дмитро Денисов, «Бізнес-журнал»)
У той час як традиційні торгові держави на кшталт Швейцарії, Нідерландів і Гонконгу залучали підприємців низькими податками і відсутністю формальностей, екс-британські колонії, які здобули незалежність (і різко збідніли), стали змагатися в безкомпромісному залученні капіталу з усього світу. Так з'явилися офшори – країни, які не стягують податків із нерезидентів та гарантують власникам компаній повну анонімність. Кайманові острови, Беліз, Британські Віргінські острови – про ці країни все чули, але не всі власники офшорів зможуть знайти їх на карті.
Два описані типи комфортних юрисдикцій називають «оншорами» та «офшорами». До оншорів відносять країни, які не надають спеціального режиму нерезидентам. Як правило, у цих країнах воліє працювати легальний бізнес, не прив'язаний до локації. Наприклад, якщо компанія (припустимо, інтернет-магазин) працює у всьому світі, логічно, що головний офіс буде відкрито в країні з найбільш сприятливим режимом. Оншори не використовують для уникнення податків або для укриття тіньових капіталів.
Офшори, на відміну від оншорів, пропонують нульовий податок на прибуток для нерезидентів, тобто для фірм, які не ведуть фактичної діяльності в офшорі. Підприємець може накачувати офшорну фірму грошима і навіть не сплачувати жодних податків з доходу чи прибуток. Втім, є деякі нюанси.
Вася відкрив ТОВ «Ромашка» у Москві та фірму «Vasilek, Ltd» на Кіпрі (з недавніх пір Кіпрперестав бути офшором). Потім він продав 100% частку «Ромашки» «Волошку». "Ромашка" стала на 100% належати кіпрській фірмі.
ТОВ «Ромашка» отримала прибуток у розмірі 100 ₽. З них вона має сплатити податки до України (наприклад, за УСН – 15%). Потім, якщо «Ромашка» виплатить суму, що залишилася, як дивіденди «Волошку», останній заплатить невеликий податок на дивіденди (близько 10%). У результаті, від 100 ₽ залишиться близько 76 ₽. У цілому нині така схема цілком законна, але дуже прибуткова. Якщо «Ромашка» веде бізнес в Україні, їй вигідніше залишати тут гроші і нікуди їх не виводити.
Тепер уявімо, що Вася відкрив офшор – фірму Nezabudka, Ltd – у Белізі. Він укладає між «Ромашкою» та «Незабудкою» якийсь договір: наприклад, ліцензійний договір про використання товарного знака (товарний знак «Ромашка» належить компанії, що знаходиться в Белізі; ТОВ «Ромашка» використовує його за відплатною ліцензією). Відповідно весь прибуток «Ромашка» передає в Беліз як оплату товарного знака. В Україні вона не сплачує податків, оскільки в неї немає прибутку. У Белізі «Незабудка» теж не сплачує податків, оскільки вона не є резидентом (не веде діяльності в Белізі).
Нульовий податок на прибуток неможливо підтримувати, якщо компанії в офшорі не мають анонімності. Адже, як ми вже знаємо, виводити дивіденди в офшор невигідно (податок може скласти до 30%). Вигідно вдати, що компанія в офшорі є незалежною (у неї інші власники), і укласти з нею договір, за яким українська компанія витрачатиме гроші (знижуючи таким чином свій прибуток), а офшор зароблятиме (адже він не сплачує податок з прибутку ). Наприклад, українська фірма платить офшору за користування товарним знаком: фірма витрачає гроші (зменшуючи прибуток та податки), офшоротримує дохід (і за це нічого не платить). Гроші перетікають за кордон на рахунок офшору.
Однак у цьому випадку податкова легко побачить, що ця угода, по суті, є махінацією, що здійснюється для уникнення оподаткування, адже в ній беруть участь дві компанії з одними і тими ж власниками, і мета тут – не надання товарного знака, а ухиляння від податків . Тому компанії в офшорах часто створюються анонімно, а директором і навіть учасником можуть бути номінальні місцеві співробітники – втім, останнім часом це не допомагає проти податкового і тим більше кримінального переслідування з боку впливових країн.
Використання офшорів для непідготовленого підприємця дає більше проблем, ніж реальної користі.
Перша проблема:офшор в угоді - це маркер, який відразу відлякає всі організації з державною участю, некомерційні організації, а також викличе серйозні питання у податкової інспекції та банків.
Друга проблема:офшор легко втратити: через проблеми з острівною владою або через підступ номінальних власників.
Третя проблема:гроші, що у офшорі, треба щось витрачати, і за спробі перевести в цивілізовану юрисдикцію знову виникає перша проблема.
Щодо оншору, то це цілком легальний інструмент в угодах. Він дозволяє здійснювати безпроблемнішу логістику, спростити валютний контроль, а також у ряді випадків заощадити на податках. До того ж багато оншорів, так само, як і офшори, відносяться до колишніх британських колоній (Мальта, Кіпр, Гонконг), отже, у них діє common law (англійське право). Використання такого оншора дозволяє повною мірою користуватися інструментами загального права (наприклад, укладати просунуті shareholders’agreements – угоди між акціонерами), а також розглядати суперечки у британських судах, що славляться своєю непідкупністю (а також непідйомними термінами та вартістю процесу).
Водночас іноземні компанії (і офшори, і оншори) накладають на підприємця низку обмежень. Вони закривають доступ до програм державних закупівель, підтримки та субсидування, кредитів у державних банках та коштів державних інвесторів. Переваги угод із загального права також не безмежні: український суд може відмовитися виконувати рішення іноземного арбітражу.
Одним словом, якщо ви вагаєтесь, не знаючи, що робити, — відкривайте компанію в Україні. Хороший бухгалтер допоможе віднести на витрати максимум витрат, і податки не видадуться таким тяжким тягарем. А іноземною юрисдикцією візьметься ваш фінансовий директор (коли він у вас з'явиться).
Валютний контроль
За виведенням грошей із країни стежать спеціальні уповноважені організації. Контроль над фінансовими потоками називаєтьсявалютним контролем. Його основне завдання – перекрити канали безповоротного витоку грошей (у тому числі в офшори). Йдеться якраз про ті ситуації, коли Вася за фейковим договором переказує гроші в Беліз (попередній приклад).
З 2016 року валютний контроль щодо підприємців здійснюють ФНП Укаїни та ФМС Укаїни, проте підприємці рідко стикаються з державними органами у цій сфері. Справа в тому, що в українській системі валютного контролю банки відповідають за перевірку операцій своїх клієнтів і формально не є агентами валютного контролю, на практиці часто блокують підозрілі транзакції.
У дуже загальних рисах вимоги валютного контролю такі:
- не можна оплачувати валютою угодиміж українськими підприємцями;
- переводити валюту за кордон слід через спеціальний рахунок у банку (транзитний чи поточний валютний рахунок);
- не можна оплачувати зовнішньоекономічні угоди та приймати плату за ними, не маючи підстав (зокрема, договору та документів, що закривають).
У зовнішньоекономічних угодах порядок інший – дозвільний. Банк ще при відкритті рахунку запитає, навіщо він вам і чим плануєте займатися. А якщо на рахунок прийде іноземний переказ без обґрунтування, банк може його відхилити. Підставою схвалення платежу є договір з контрагентом. З 2014 року цей договір не обов'язково представляти в оригіналі чи перекладати українською мовою. Наприклад, якщо ваша фірма створює мобільні програми, то для обґрунтування надходжень від «Еппл» буде достатньо роздрукованої оферти з їхнього сайту.
Якщо сума угоди перевищує $50 тис., банк вимагатиме вже оригінал договору з іноземним контрагентом та спеціальний документ – паспорт угоди (по суті опис необхідних валютних переказів). Паспорт угоди пов'язаний з іншими зовнішньоекономічними документами (митними деклараціями, інвойсами), які разом підтверджують вашу податкову благонадійність.
Зверніть увагу: штрафи за порушення деяких правил валютного контролю (ув тому числі репатріації валюти) встановлюються у розмірі, кратному сумі угоди.
українська фірма продала офшорній компанії кілька тонн своєї продукції, яку було вивезено з країни, але гроші на рахунок так і не надійшли. Орган валютного контролю (ФМС) оштрафував фірму за порушення правил репатріації на 100% від суми угоди.
Логіка фірми: «Нас оштрафували несправедливо, адже ми й так зазнали збитків (контрагент відмовився платити), а тепер ще митниця стягнула з нас стільки ж! Чому ми маємо відповідати за те, що контрагент не виконав договір, як обіцяв?»
Логіка митниці: «Напевно, ця фірма насправді передала товар своєму ж офшору, щоб продати його за кордоном і не сплачувати податки в Україні. Інакше чому вони не взяли аванс, навіщо взагалі уклали договір з якимось смітником? Чому фірма не звернулася до суду та правоохоронних органів? Навіть якщо вона не пов'язана з офшором, то сама винна у правопорушенні!
Втім, треба розуміти: такий підхід державних органів – не те саме, що «ходила в короткій спідниці, отже, сама винна». Найчастіше порушники справді розуміють, що роблять. Біда в тому, що коли під роздачу потрапляють невинні, шуму здіймається стільки, що він заглушує інше інформаційне тло на тему.
А у нас тут можна отримати грант на тестовий період Яндекс.Хмари. Варто лише у полі «секретний пароль» запровадити «Хабр»