Особливості укладання та виконання договору підряду, а також вирішення боргових проблем, що виникають

Договір підряду є одним з найвідоміших і найчастіше використовуваних у бізнесі договорів.

Будівництво будівлі, ремонт офісу або виробничого цеху, виготовлення продукції або обладнання з давальницького матеріалу – все це та багато іншого вбирається у форму договору підряду.

У зв'язку з цим кожному керівнику та власнику бізнесу важливо мати чітке розуміння, що являють собою підрядні відносини з правої точки зору, і які шляхи вирішення боргових проблем, що виникають між замовником та підрядником.

«HotDolg» вирішив обговорити зазначені вище моменти з експертом – кандидатом юридичних наук Олексієм Володимировичем Валуйським, заступником директора юридичної компанії «Юрикон В».

— Олексію, привіт! Розкажіть, що з правого погляду є договір підряду і в чому його особливості?

Поняття договору підряду визначено у статті 702 ЦК України, відповідно до якої одна сторона (підрядник) зобов'язується виконати за завданням іншої сторони (замовника) певну роботу та здати її результат замовнику, а замовник зобов'язується прийняти результат роботи та сплатити його.

Оскільки під час укладання договору не потрібно, щоб підрядник передав замовнику якусь річ чи інший результат роботи, договір підряду є консенсуальним. Це означає, що договір підряду вважається укладеним з того моменту, коли сторони досягли згоди з усіх істотних умов. На відміну від інших консенсуальних договорів, підряд не може бути виконаний безпосередньо в момент укладання договору, оскільки для досягнення необхідного результатуслід витратити деякий час виконання роботи.

Договір підряду – возмездный, оскільки обов'язковою його умовою є оплата виконаної роботи. За відсутності в умовах Вашого договору пункту про відплату результату роботи, цей договір через відносини, що фактично склалися, або буде вважатися не договором підряду, а договором дарування, або судом його буде визнано неукладеним.

— На що бізнесменам треба звернути увагу на етапі укладання договору підряду?

— Перше - чи належна особа підписує від імені контрагента договір підряду (дивимося у виписці з ЄДРЮЛ, хто від імені контрагента представляє юридичну особу без довіреності; перевіряємо повноваження представника на укладення та підписання договору; перевіряємо, чи мав право «підписант» пред'явленої нам довіреності). її представнику контрагента, який підписує договір підряду).

Друге – уважно читаємо розділ «предмет договору» та визначаємо, чи всі істотні умови договору підряду до нього внесені, зокрема:

— Які моменти є важливими у процесі виконання договору підряду?

— Мабуть, найважливіше – ніколи не розпочинати роботу та не робити оплату до підписання договору обома його сторонами.

— У чому специфіка боргових проблем, що випливають із договорів підряду?

— До специфіки можна віднести чотири моменти:

Другий момент – підрядник, який не повідомив замовнику про необхідність виконання додаткових робіт, не врахованих у технічній документації, які спричинили збільшення кошторисної вартості робіт, не мають права вимагати оплати цих робіт навіть у тому випадку, коли такі роботи були включені до акту приймання, підписаного представником замовника . Це положення захищає замовника від довільного збільшення обсягу робітпідрядником та від додаткової оплати за роботу.

Третя особливість полягає в тому, що сама по собі наявність акта приймання робіт, підписаного замовником, не заважає замовнику подати суду заперечення за обсягом та вартістю робіт, якщо замовник має документальні підтвердження завищення обсягів робіт зазначених в акті, підписаному сторонами, порівняно з фактично виконаними обсягами робіт. Тобто підписаний сторонами акт приймання робіт не вважається документом, який абсолютно і надійно захищає підрядника від претензій та стягнень з боку замовника.

І останнє, оплата генеральним підрядником виконаних субпідрядником робіт повинна здійснюватися незалежно від оплати робіт замовником генерального підрядника (навіть за відсутності коштів у замовника).

— Як знизити ризик виникнення боргової проблеми підряднику на етапі укладання та виконання договору? І що йому потрібно робити, якщо замовник не розплатився вчасно?

— Зменшити ризик виникнення боргової проблеми можна такими способами:

У договорі підряду обов'язково вказувати термін виконання. В іншому випадку замовник може не сплатити результату, пославшись на те, що договір є неукладеним, адже термін виконання робіт (його початок та закінчення) є істотною умовою для даного виду договору.
У разі договору слід передбачити авансові платежі кожен етап, виконуваної підрядником роботи і неустойку за несвоєчасну оплату робіт.
У ході виконання робіт обов'язково із встановленою періодичністю слід письмово фіксувати обсяги виконаних робіт, підписувати документи про виконані обсяги у представника замовника, обмінюватися із замовником документами, в яких обговорюютьсяособливості виконання окремих видів робіт, якість використовуваних матеріалів, терміни виконання, тобто із замовником слід письмово обговорювати ті моменти, що підтверджують фактичне виконання робіт. З одного боку, це дозволить підряднику «легше» підписати у замовника акт про прийняття виконаних робіт. З іншого – у разі спору дозволить підрядчику довести, що він справді виконав роботи, перелічені у документах, підписаних представником замовника. Тобто підрядник повинен будь-якими документами підтверджувати виконання робіт. Наявність письмових документів про обсяги виконаних підрядником робіт суттєво зменшить можливість виникнення у підрядника боргової проблеми з боку замовника.
Підряднику слід домагатися від замовника, щоб той підписував акти приймання виконаних робіт на кожному етапі роботи. За відсутності доказів фактичного виконання роботи підрядник зможе вимагати оплати роботи, і навіть сплати замовником обумовленої договором неустойки за прострочення оплати роботи за статтею 330 ДК Україна чи відсотків користування чужими коштами відповідно до статтею 395 ДК РФ.

Якщо замовник вчасно не розплатився, спочатку треба спробувати найменш витратний і короткий шлях – отримати грошову винагороду за виконану роботу без судового розгляду. Для цього спочатку доцільно провести переговори з тими особами, які приймають рішення про оплату та з тими, хто впливає на осіб, які приймають рішення про оплату.

Потім, при негативному результаті першої дії, незалежно від наявності в умовах договору претензійного порядку, потрібно направити боржнику претензію, вказавши в ній точну дату, до якої Ви очікуєте від нього надходження грошей.

якщо це неспрацьовує, Вам нічого не залишається, як звернутися з позовною заявою до суду. Навіть одне таке звернення може спрацювати. Ще до початку розгляду частина боржників, побоюючись додаткових фінансових втрат у вигляді неустойок, відсотків за користування чужими коштами, відшкодування витрат на судовий розгляд (оплату державного мита, юридичних послуг, експертиз та іншого) «знаходить» кошти для погашення боргу, що виник. Ну а якщо на цьому етапі погашення не відбудеться – Вам, швидше за все, доведеться пройти довгий шлях судового стягнення та повернення коштів через примусове виконання судового рішення.

Незважаючи на те, судовий позов не найприємніша подія в бізнесі, затягувати термін початку судового розгляду я б не радив – пізнє звернення до судових інстанцій суттєво зменшує шанси кредитора на відшкодування втрат, отриманих ним внаслідок спілкування з несумлінним боржником. Власне, ця рекомендація звернена і до підрядника, і до замовника.

— А які поради та рекомендації Ви могли б дати замовнику, якому лишився підрядник? Наприклад, щодо отриманого та невідпрацьованого авансу? Чи, скажімо, за давальницькими матеріалами, за якими підрядник не звітував про факт та обсяг їх використання та не повернув самі матеріали після закінчення договору підряду? І як замовнику можна знизити ймовірність виникнення описаних проблем на етапі укладання та виконання договору?

У договорі слід конкретизувати річ чи об'єкт, щодо яких мають виконуватись роботи (наприклад, індивідуальний номер, місцезнаходження), докладно описати майбутній результат робіт. Це стимулює сумлінного підрядника на серйозне ставлення до роботи під час її виконання або позбавить Вас недобросовісного виконавця щена етапі погодження умов договору.
З максимально можливою точністю слід перерахувати в договорі обсяг робіт, що виконуються. Це в майбутньому виключить суперечки з підрядником щодо того, що і як робить підрядник за договором, крім того, у підрядника виникне розуміння справедливості винагороди, яку він отримує. Все це призведе до виконання робіт у строк та з належною якістю.
Слід зазначити у договорі те що, що ціна є твердою. Це змусить підрядника з усією серйозністю поставитися до визначення обсягу майбутніх робіт і додатково гарантуватиме своєчасне і точне виконання робіт з боку підрядника.
Обов'язково слід передбачити у договорі санкції (неустойки, штрафи) за невчасне та неякісне виконання робіт. Можливі фінансові втрати, пов'язані з несвоєчасним або неякісним виконанням, будуть додатковою гарантією отримання Вами необхідного результату в обумовлений термін.
У договорі слід визначити критерії якості (можна послатися нормативний акт, яким встановлені параметри якості даного виду робіт). Також слід визначити способи перевірки якості робіт та періодичність його перевірки під час виконання договору. Такий контроль позбавить Вас, у тому числі, від прихованих недоліків, які можуть проявитися вже після всіх можливих термінів на пред'явлення Вами до підрядника претензій щодо якості робіт.
Незалежно від відсутності претензій до роботи, завжди підписуйте проміжні та остаточні акти виконаних робіт.

Рекомендації замовнику, якому залишився повинен підрядник:

За невідпрацьованим та не повернутим підрядником авансу замовнику слід звернутися до арбітражного суду з позовом, у якому:
а)вимагати розірвати договір (якщо роботи не виконані або виконані не в повному обсязі), вимагати повернути невідпрацьований аванс (в даному випадку він вважатиметься необґрунтованим збагаченням підрядника (пункт 1 статті 1102 ЦК України), вимагати сплатити відсотки за користування чужими коштами на цю суму (Пункт 2 статті 1107 ДК РФ).
б) замість повернення авансу замовник у позовній заяві може вимагати стягнення з підрядника збитків (існує судова практика, згідно з якою невідпрацьований аванс визнається збитками замовника) та вимагати стягнути з підрядника плату за користування чужими коштами за весь період неповернення авансу;
За давальницькими матеріалами, за якими підрядник не звітував про факт та обсяг їх використання та не повернув самі матеріали після закінчення договору підряду, замовнику слід звернутися до суду з позовом, у якому вимагати повернення наданих замовником матеріалів, обладнання, переданих для переробки чи обробки речей та іншого майна, і навіть вимагати відшкодування збитків, стягнення неустойки.

Як замовнику знизити ймовірність неповернення невідпрацьованого підрядником авансу та невикористаних підрядником давальницьких матеріалів:

За авансом – на етапі укладання договору у ньому слід передбачити етапи виконання робіт (якщо таке можливо через специфіку замовленої роботи) та оплату авансу частинами з виплатою наступної частини авансу після приймання попереднього етапу робіт.
За давальницькими матеріалами - на етапі укладання договору у ньому слід передбачити те, що матеріали передаються частинами в міру виконання етапів робіт, в яких потрібні ці матеріали, та, що наступна частина матеріалів передається підряднику лише після наданняпідрядником звіту за фактом використання (споживання) матеріалів під час виконання попереднього етапу роботи.

На етапі виконання договору необхідно виконувати такі дії:

визначена замовником відповідальна особа з установленою договором періодичністю має здійснювати у підрядника підрахунок, обміри, зважування та інші контрольні дії, спрямовані на виявлення фактичного споживання підрядником матеріалів та звіряти отримані результати з отриманими від підрядника звітами;
замовнику слід передавати підряднику матеріали лише після того, як будуть детально оформлені та підписані сторонами накладні чи акти приймання-передачі матеріальних цінностей. При цьому в документах необхідно вказувати точну назву, кількість та вартість переданих матеріалів.

І останнє, про що наполегливо хочеться попередити сторони, що домовилися: з усіх питань, що виникають у ході укладення, виконання та оскарження договору, сторонам договору слід звертатися не до здорового глузду, а до юриста.