Паралельний імпорт, сірий імпорт ввезення товару на територію
Паралельний імпорт
Відразу варто зазначити, що легального визначення «паралельного імпорту» немає. Тим часом, виходячи з міжнародної практики, що склалася, під паралельним імпортом зазвичай розуміють ввезення «брендованої» продукції на територію країни, де дана продукція не реалізовується самим правовласником бренду або іншою особою за згодою правовласника.
Тепер можна зупинитися докладніше на відмітних ознаках паралельного імпорту.
По-перше, під імпортером розуміється будь-яка особа, яка здійснює ввезення оригінальної продукції, а не уповноважені правовласником бренду суб'єкти (офіційні дистриб'ютори, дилери та ін.).
По-друге, продукція, що ввозиться, має відмітне (неповторне) маркування.
По-третє, відсутній дозвіл правовласника товарного знака на ввезення продукції (введення в обіг), тобто імпортер і правовласник не перебувають у договірних відносинах.
Розглянемо класичну схему за участю українського підприємця.
український підприємець їде за кордон, де й набуває партії оригінальних товарів для подальшої реалізації на українському ринку. Підприємцем рухає природне бажання заощадити, а також знайти найбільш вигідну пропозицію, прийнятні умови співробітництва.
Адже закуповувати товари за завищеною ціною у офіційного дистриб'ютора значно менш вигідно, ніж сплатити нижчу ціну виробника, встановлену, наприклад, для третіх країн.
Виходить, що підприємець використовує не офіційний канал (діючи через офіційних дистриб'юторів у країні їхнього перебування), а «паралельний». Звідси і назва всього механізму – «паралельний імпорт» чи «сірий імпорт». Втім у цій частиніприпустимо, читач цього матеріалу, отримав підтвердження і так наявної в нього інформації.
Далі перейдемо до найцікавішого питання. Чи легальний паралельний імпорт до України?
Суть цього принципу зводиться до такого. Якщо правовласник реалізував (ввів у цивільний обіг) свою продукцію, він втрачає право надалі диктувати новим власникам продукції умови її реалізації, пред'являти вимоги, які з порушення прав на товарний знак (наприклад, про виплату компенсації), перешкоджати подальшому перепродажу товарів.
Закріплення цього принципу обумовлено бажанням забезпечити рівність між інтересами правовласника та інтересами держави (суспільства).
Усього існує три різновиди принципу вичерпання прав (далі також ПІП): національний, міжнародний та регіональний.
Національний принцип передбачає вичерпання виняткових прав правовласника лише за умови введення товару в обіг усередині країни. Незважаючи на неодноразову реалізацію товару за кордоном, для ввезення товару в країну з національним ПІП, що діє, потрібна згода правовласника товарного знака. Або іншими словами, введення товару в обіг у країні виробництва товару означає вичерпання виняткових прав на товарний знак тільки в цій країні, а не автоматично в інших країнах світу.
Міжнародний принцип передбачає вичерпання виняткового права на товарний знак щодо продукції, яка була введена в обіг як у країні виробництва товару, так і в будь-якій іншій країні світу.
Регіональний принцип відрізняється від міжнародного за ознакою територіальності, продаж «брендованої» продукції на території одного з регіонів тягне за собою вичерпання виняткового права на бренд і вінших регіонах.
В Україні діє національний принцип вичерпання виняткових прав, в ЄС – регіональний, а, наприклад, у Китаї – міжнародний.
в українському законодавстві національний ПІП закріплений безпосередньо у ст. 1487 ЦК України, яка передбачає вичерпання виняткового права на товарний знак щодо тих товарів, які були введені в обіг на території України безпосередньо правовласником або за його згодою.
Виходить, на ввезення товару з оригінальним маркуванням до України має бути отримана згода правовласника бренду.
Відповідно до чинного українського законодавства будь-яке використання товарного знака без згоди правовласника є незаконним (ст. 1484 ЦК України). У зазначеній статті наводиться лише зразковий перелік можливих способів використання товарного знака.
Ввезення маркованої товарним знаком продукції є самостійною формою використання товарного знака.
Ввезення оригінальної продукції без згоди правовласника бренду є незаконним використанням бренду правовласника, за яке передбачено цивільно-правову відповідальність.
Правовласник товарного знака має право скористатися способами захисту, які передбачені загальною нормою – ст. 1252 ЦК України (вимога про визнання права, заборону використання та ін.), а також спеціальною – ст. 1515 ЦК України (вимога про виплату збитків чи компенсацію).
Вказані вище права поширюються і на закордонних правовласників товарних знаків, чиї права було порушено внаслідок паралельного імпорту їхньої продукції в Україну. Найчастіше постраждалі від паралельного імпорту правовласники висувають до імпортера вимоги про заборону введення в обіг маркованої продукції, включаючи заборонуввезення, продажу, пропозиції на продаж, а також вимога про сплату компенсації. Суми компенсації, що стягується, зазвичай варіюються в межах від 1 млн руб. до 5 млн руб. Щоправда, суди присуджують зазвичай лише половину від заявлених сум компенсацій.
Чи може правовласник вимагати від імпортера вилучити з обігу ввезені ним оригінальні товари та знищити.
Ці вимоги, а саме, вилучення з обігу та знищення за рахунок порушника можуть бути заявлені правовласником товарного знака лише щодо контрафактних товарів. Відповідно до чинної норми (ст. 1515 ДК РФ), під контрафактним товаром розуміється товар, у якому незаконно розміщено товарний знак чи подібне із нею до ступеня змішування позначення. Інакше кажучи, контрафакт завжди підробка.
Не завжди паралельний імпорт був поза цивільно-правовим полем. Так, три роки тому суди були більш лояльні до порушників, ніж до обурених правовласників брендів. Кількість відмов у позовах суттєво переважала над кількістю судових актів, винесених на користь правовласників. Мотивування суддів зводилося до наступного: раз правовласник бренду ввів товари в обіг закордоном, отже, мало місце вичерпання його виняткових прав, а отже, його вимоги мають недоречний характер. Таким чином, суди з якихось причин дотримувалися міжнародного принципу вичерпання виняткових прав за фактично закріпленого в Україні національного принципу. Не дивно, що більшість таких рішень було скасовано вищими судовими інстанціями.
Паралельний імпорт та адміністративна відповідальність
Однозначно, за паралельний імпорт на порушників поширюються деякі санкції цивільно-правової відповідальності, а як бути з заходами адміністративної.відповідальності?
Вище було описано, якими правовими важелями можуть користуватися правовласники, чиї права було порушено внаслідок паралельного імпорту. А які контрдоводи найчастіше використовують порушники?
Наведемо деякі з них.
Доказ порушника у тому, що він ввозить товар задля комерційної реалізації, справляє враження просто дитячого белькотіння і відразу відхиляється судами як необгрунтований.
Ключовим аргументом у позиції відповідача є його аргумент про те, що дії правовласника спрямовані на обмеження конкуренції, і є не що інше, як зловживання правом. Насправді наведені аргументи відображають і позицію ФАС, яка активно виступає за легалізацію виду імпорту, що розглядається в Україні. Позитивний ефект від такого висловився б у стимулюванні конкуренції, розширенні каналів поставки товарів, а також у задоволенні інтересів кінцевого споживача.
Звичайно все вищеописане зовсім не відповідає інтересам міжнародних компаній, які хочуть мати монополію на свою продукцію та спокійно диктувати дистриб'юторам умови її реалізації.
Поки що представники малого бізнесу, навіть за підтримки ФАС, не можуть пролобіювати поправки, що влаштовують їх, у ЦК РФ, які б узаконили паралельний імпорт. Чи зміниться підхід законодавця, а також судова практика з цього питання покаже час. Особливо після об'єднання ВАС Україна та ЗС РФ. А поки що дрібним імпортерам слід побоюватися лише судових розглядів в арбітражі, за результатами яких вони можуть легко та ненав'язливо розлучитися з кругленькою сумою.
Автор матеріалу – Єлизавета Разіна.
Пропонуємо своїм клієнтам наші юридичні послуги за такими напрямками:
Нашаюридична компанія надає різні юридичні послуги в різних містах України (в т.ч. Новосибірськ, Томськ, Омськ, Барнаул, Красноярськ, Кемерово, Новокузнецьк, Іркутськ, Чита, Владивосток, Москва, Санкт-Петербург, Єкатеринбург, Нижній Новгород, Казань, Самара , Челябінськ, Ростов-на-Дону, Уфа, Волгоград, Перм, Воронеж, Саратов, Краснодар, Тольятті, Сочі).
Будемо раді побачити вас серед наших клієнтів!
Сміливо дзвоніть або пишіть нам:
Телефон +7 (383) 310-38-76 Адреса електронної пошти [email protected]
Юридична фірма "Вєтров та партнери" більше ніж просто юридичні послуги