Податкові та фінансові ризики торгово-посередницьких операцій
Юлія Хачатурян, генеральний директор NIKA, RISK PLAN
«Планово-економічний відділ», № 11 2015
У цьому матеріалі ми розповімо про податкові ризики, які виникають під час здійснення торговельно-посередницьких операцій. Вони здійснюються на підставі агентських договорів, окремими видами яких є договір комісії та договір доручення. У практиці торговельних відносин найпоширенішим є договір комісії. Тому термін «агент» і термін «комісіонер» ми вживатимемо у статті як синоніми, так само, як і терміни «принципал» та «комінтент». Податкові ризики таких операцій пов'язані з претензіями представників податкових органів до обґрунтованості витрат за агентськими договорами, обґрунтованості відрахувань з ПДВ. Дуже часто конструкція агентських договорів використовується для оптимізації податків (наприклад, для того, щоб не сплачувати ПДВ з авансів) або мінімізувати податкову базу, вбудувавши в структуру продажу товару агента-спрощенця. У таких випадках податківці можуть висунути претензії щодо наявності у платника податків необґрунтованої податкової вигоди.
Ризик 1. Необґрунтованість відрахувань ПДВ
Ризик 2: Претензії з податку на прибуток у зв'язку з відсутністю звіту.
Ризик 3. Ризик договорів «витрати плюс»
Хотілося б звернути увагу на один важливий момент. Міжнародна практика умовно поділяє договори на два види з точки зору компенсації витрат, «договори з твердою ціною» та «договір витрати плюс» (цей термін використовується і в МСФЗ). У договорах із твердою ціною вказується точний розмір винагороди, у договорах витрати плюс є винагорода виконавця та компенсовані йому витрати. Якщо в агентському договорі агент діє настороні покупця послуг (або принципал одночасно є продавцем та покупцем послуг, як у прикладі з агентством нерухомості), то апріорі передбачається, що цей договір вибудований за схемою «витрати плюс». Ризиком такого договору у міжнародній практиці є завищення компенсаційних витрат. Інакше кажучи, в даному випадку існує ймовірність застосування шахрайської схеми, коли в договорі з виконавцем буде поставлена апріорі завищена ціна, а виконавець заплатить агенту так званий «відкат». Компенсаційну частину, таким чином, буде завищено. Та й податкові органи можуть запідозрити недобре, побачивши роздуті витрати. Для того, щоб уникнути такого фінансового ризику, радиться в договорах прописувати, що економія, отримана внаслідок не перевищення витрат у певній сумі, надсилається агенту. Звичайно, слід враховувати, що така економія зрештою не повинна відбиватися на якості послуги або придбаного для принципала товару, а тому вимоги до якості товарів (робіт, послуг) або ефективності дій, що здійснюються для принципала, так само повинні бути чітко визначені.
Ризик 4. Податковий ризик, пов'язаний із виплатою додаткової винагороди
У ст.992 ЦК України сказано, що у разі коли комісіонер здійснив угоду на умовах більш вигідних, ніж ті, що були зазначені комітентом, додаткова вигода ділиться між комітентом і комісіонером порівну, якщо інше не передбачено угодою сторін.
Ризик 5. Звинувачення комітету та комісіонера в отриманні необґрунтованої податкової вигоди
Такі звинувачення є можливими, якщо конструкція агентського договору, на думку податкового органу, була використана для отримання податкової економії. Припустимо, організація закуповує товар у постачальника,а потім за договором купівлі-продажу продає його. У момент отримання передоплати від постачальника компанія має заплатити з нього аванс. Для того, щоб перенести відрахування та зробити його меншим, використовують конструкцію агентського договору. Припустимо, товар було закуплено по 100 рублів (крім ПДВ), а продається по 250 (крім ПДВ). Якщо ми діємо за договором купівлі-продажу, то в періоді отримання передоплати (припустимо у розмірі 100%) ми повинні будемо сплатити ПДВ з 250 грн. Надалі при відвантаженні товару ми приймемо цей ПДВ до відрахування. Але це станеться вже наступного періоду. Якщо ж дані відносини будуть оформлені на кшталт агентського договору, то агент повинен буде нарахувати ПДВ не з 250 рублів, а лише зі своєї агентської винагороди (150 рублів, різниця між 150 і 100 рублями) і в період, коли винагорода де-юре буде їм отримано. Безумовно, як стосунки не оформляй, якщо початковий продавець та агент перебувають на ОСНО, то загальну суму ПДВ буде сплачено до бюджету одну й ту саму. Для агента тут важливе питання – з якої саме суми зараз сплатить податок він.
Другий варіант, коли податківці можуть зацікавитись агентським договором у зв'язку з можливим отриманням комітентом необґрунтованої податкової вигоди – наступний. Існує продавець (на ОСНО), який тривалий час працював із покупцями безпосередньо.