Теоретичні основи юридичної антропології предмет, функції, принципи, методи, структура та
Мотивація вивчення курса. Протягом багатьох століть вчені намагаються сформулювати, що таке «право» як центральне поняття для юриспруденції. Виникла маса теорій праворозуміння різноманітно і суперечливо пояснюють правову реальність. Багато концепцій пропонують цікаві «рецепти» проведення правової реформи, моделювання та прогнозування наслідків правового рішення тощо. Проте переважання нормативістського позитивізму у правових системах більшості цивілізованих країн гіпертрофує однобокість цих систем унаслідок перебільшення ролі закону. Багато юристів досі вважають, що достатньо ухвалити кілька добрих законів для стабілізації правової ситуації в країні. Через війну кількість законів зростає у геометричній прогресії (Ковлер – інфляція права), а проблеми у правовій сфері стають складнішими і заплутаними. Одна з найнагальніших – віддалення права від людини.
Юридична антропологія, за влучним висловом М.Рулана, допомагає юристу навчитися мислити по-іншому, а саме використовувати досвід традиційних суспільств тісно пов'язаних з людиною і створили гнучке і легко зрозуміле право і використовувати цей досвід у сучасній правотворчості та правозастосуванні.
До кінця ХХ ст. юридична наука не містила людського початку, оскільки спиралася на догмати марксистсько-ленінської теорії про детермінованість права матеріальними відносинами. Як справедливо зауважив Пучков, «людина так і не була обрана як об'єкт дійсного вивчення». У предметі сучасної юриспруденції досі відсутня людина як мислитель, що усвідомлює, тлумачить і розуміє правові тексти, яксуб'єкт правотворчої та правозастосовчої діяльності.
Перш ніж визначити об'єкт і предмет юридичної антропології необхідно розібратися в сутності понять «об'єкт» і «предмет». Об'єкт - поняття об'єктивне, широке, існуюче незалежно від науки і збігається для кількох наук. Навпаки, предмет науки формується внаслідок дослідження вченими якогось об'єкта. Отже, предмет науки – те, що вона вивчає у вигляді діяльності конкретних дослідників.
М.Рулан вважає, що предметом юридичної антропології становлять процеси юридизації, властиві кожному суспільству. На думку академіка В.Нерсесянца, до юридичної антропології входять правові форми суспільного життя людей від давнини до наших днів. А.Ковлер вважає, що юридична антропологія вивчає правове буття людини усім стадіях розвитку цього буття, від архаїчних до сучасних.
Питанняпринципах юридичної антропології - це питання про вихідні засади, головні ідеї, які лежать в основі пізнавальної діяльності і використовуються вченими з метою достовірної та повної рефлексії об'єкта пізнання.
1.Принцип антропологічної редукції.
4.Принцип єдності духовного та матеріального у розвитку суспільних відносин.
6.Принцип стратифікації.
На сьогоднішній день юридична антропологія концентрує свої зусилля на наступних напрямках: 1) реконструкція найдавніших правових форм діяльності та правової культури людини за пережитками цих форм, що збереглися в сучасних традиційних суспільствах; 2) вивчення сучасного стану правових форм діяльності у пов'язанні їх з етнічними особливостями та культурою населення, оцінка їх позитивної та негативної ролі в життілюдей; 3) вивчення звичаїв, культурних цінностей, заходів заохочення та покарання, пов'язаних з етнічним правом; 4) теоретичні дослідження, пов'язані з описом предмета, методів, функцій та інших методологічних питань юридичної антропології.
Звідси структура юридичної антропології має такий вигляд: 1) теорія юридичної антропології; 2) юридична антропологія традиційних товариств; 3) юридична антропологія сучасних суспільств.
Історія науки юридична антропологія. Передісторія сучасної юридичної антропології відноситься до епохи Великих географічних відкриттів, коли вперше європейці побачили інші цивілізації, інше право, інший антропологічний тип людини. Одним із предтеч антропології права був дослідник XVII століття Самюель де Пуфендорф, який виходив з уявлень про людину як про «юридичну особистість, чиї моральні позиції і воля диктуються законами природи. Вони наділяють людину правами на відшкодування завданої з вини іншої шкоди та самозахисту. У свою чергу людина зобов'язана піклуватися про свою душу, тіло та життя.
Вісімнадцятий - століття Просвітництва робить прорив у сфері антропологічних знань, доводячи природну, а чи не божественну сутність людини. Заміна сліпої віри власними міркуваннями, звернення до здорового глузду стверджували в правах суверенну особистість, що покладала всі надії та всю відповідальність тільки на себе. Наприклад Гельцевій у своїй праці «ПРО розум» (1758г.) стверджував, що прогресом править особистий інтерес і особиста вигода, закладені у людині природою. Тому люди мають порівняні потреби і досягнення правової та політичної рівності цілком можливо. Жан-Жак українсо.
Ідеї просвітителів заклали основи антропологічного знання, розглядаючи людину якоб'єкта знання, визнаючи право людей на різницю і внісши в науку спосіб включеного спостереження.
Засновники марксизму, на думку М.Рулана, передбачають деякі з нинішніх найважливіших дискусій. І насамперед дискусію про зв'язок між правом і державою, причому ця дискусія орієнтується у правильному напрямку – у напрямку необов'язкового взаємозв'язку між тим та іншим.
На рубежі ХІХ і ХХ ст. в антропології відбувається нова революція з появою нового типу дослідників – авантюристів (шукачів пригод), які воліли самим проводити необхідні польові дослідження. Революція полягала в тому, що в антропологічній науці утвердився метод включеного спостереження, проведеного самим дослідником, з метою дослідження всіх його функціональних взаємозв'язків з навколишнім світом, так і внутрішнє життя замкнених у собі людських спільнот, коли функції окремих членів цих спільнот виявляються особливо чітко. Висновок, до якого приходили дослідники, полягав у тому, що рівень «нормативності» про примітивних товариств настільки ж високий, як і в сучасних суспільств, різні лише форми цієї нормативності та її мову.
Франц Боас (1858-1942) одним із перших у світовій науці обґрунтував теорію культурного плюралізму, яка активно освоюється юристами-антропологами, прихильниками правового плюралізму. Інша посилка антропологічної теорії Ф.Боаса – необхідність вивчати культуру як систему, як цілісність взаємопов'язаних елементів, оскільки кожна культура має свій унікальний шлях розвитку, хоч і має вплив ззовні. В осіб Боаса вчений-теоретик та спостерігач-дослідник нарешті поєдналися воєдино.
Тематика робіт Б.Малиновського – дослідження функцій міфу у про примітивних суспільствах. Йогоідеї цінні тому, що допомагають бачити в міфі відображення правопорядку, що виник на ранніх стадіях людського соціуму і продовжує існувати в інших формах і понині.
У ХХ столітті антропологічними дослідженнями зайнялися юристи. Завдяки їхнім роботам стало очевидним, що правове буття людини може протікати і без гострих конфліктів та протиріч, якими насичена сучасна юриспруденція. Необхідно знайти ту нитку, яка вивела б сучасне право із кризового стану. Такою ниткою стало поєднання зусиль фахівців двох наук, які вже понад сто років тяжіють один до одного, - етнології та юриспруденції.
У різних країнах антропологізація правознавства відбувалася по-різному. Найбільш типові та впливові школи – американська, британська, французька та індійська.
В американській антропології права панує концепція юридичного реалізму, представлена антропологом Дж. Комаровим, юристом С. Робертсом та Е. Гобелем. Американські юрністи-антропологи керуються «методом конфліктних ситуацій», який аналізує спочатку поведінку сторін у конфлікті, поведінку третьої сторони, потім прогнозує реакцію сторін у конфлікті на можливе судове рішення, реакцію на нього групи загалом, а також моделює майбутні ситуації в майбутньому.
Французька школа юридичної антропології довгий час займала скромніші позиції, ніж британська та американська, за винятком робіт К.Леві-Строса та його теорії структуралізму. Серед сучасників – роботи М.Рулана.
Серед українських учених особливий внесок у юридичну антропологію зробили М. Ковалевський (вивчав осетин), Л. Петражицький (право діє не лише там, де його фіксує юриспруденція, а й у будь-якому іншому місці, де існують особистісні стосунки та відносини підпорядкування),М.Міклухо-Маклай (у своїх численних експедиціях намагався довести, що людство незалежно від расових відмінностей є одним, єдиним видом) та ін.