1-300, 1-150, 1-75 ставки рефінансування ділити на 365 (кількість днів на рік) чи ні?
Напередодні Нового року редакція "Договір-Юрист.Ру" знову зустрічається з лякаючим правозастосуванням нашими доблесними судами всіх інстанцій. Цього разу мова піде про різночитання у визначенні неустойок/відсотків/пеней у частках від ставки рефінансування (ключової ставки) ЦБ РФ.
1/300 ставки рефінансування ділити на 360 чи 365 (тобто кількість днів на рік)?
Судова практика з цього питання розділилася і розділилася по всіх інстанціях, зокрема й у Ухвалах Верховного суду РФ. Відразу визначимося із нашою позицією. Редакція "Договор-Юрист.Ру" вважає, що у формулах з частками від ставки рефінансування ЦП додатково ділити на 360 або 365 (тобто кількість днів на рік)не потрібно. Наша редакція вважає, що частка від ставки рефінансування вже містить операцію поділу на кількість днів на рік.
Частка від ставки ЦП наочно показує нам ступінь обтяження за тією чи іншою нормою закону, причому спрощує формулу розрахунку.
Наприклад, 1/300 частка від ставки ЦП за кожен день прострочення говорить нам про те, що пені нараховуються за відсотками незначно більше, ніж ставка ЦП. Якщо частку помножити на кількість днів на рік (1/300 * 365 = 1.22), то ми отримаємо коефіцієнт-число, що показує у скільки разів дане обтяження більше за ставку ЦП. У разі 1/300 від ставки ЦБ дорівнює 1.22 ставок ЦБ. Або якщо взяти 1/150 частку, це буде 1/150 *365 = 2.43 ставок ЦБ.
Але застосування таких коефіцієнтів є дуже ненаглядним, тому законодавці взяли правило висловлювати частки від ставки ЦП з уже врахованим значенням кількості днів у року.
Таким чином, ми можемо переформулювати визначення частки ставки ЦП так:
Частка ставки ЦП дорівнює коефіцієнту обтяження (кількості ставок ЦП)k поділеному на360 або 365 (тобто кількості днів у році):Д = k / 365
Причини неоднорідного правозастосування частки ставки
Нижче наведені фактори, що вплинули на різночитання та застосування норм законів за частками зі ставкою рефінансування ЦП.
1. Нечіткість формулювань у нормах законів
Першою причиною різночитання є, природно, нечіткість прийнятих законах формулюваннях. Прибічники розподілу на 360 чи 365 (кількість днів на рік) наполягають у тому, що ставку рефінансування (ключова ставка) ЦБвиражена у відсотках річних і підлягає перерахунку у відсотках кожного дня расчета. Якщо навести положення деяких статей законів, то дійсно побачимо, що можна придумати таке обгрунтування:
у розмірі не нижче однієї сто п'ятдесятої ключової ставки Центрального банку України, що діє в цей час, від не виплачених у строк сум за кожен день затримки починаючи з наступного дня після встановленого строку виплати по день фактичного розрахунку включно.
2. У разі порушення передбаченого договором терміну передачі учаснику пайового будівництва об'єкта пайового будівництва забудовник сплачує учаснику пайового будівництва неустойку (пені) у розмірі однієї трьохсотої ставки рефінансування Центрального банку України, що діє на день виконання зобов'язання, від ціни договору за кожний день прострочення.
тягне за собою стягнення штрафу у розмірі однієї стоп'ятдесятої ставки рефінансування Центрального банку України, але не більше 0,2 відсотка за кожен календарний день прострочення.
2. Помилкове та недоречне застосування положень Постанови Пленуму ЗС №13/14
Положення цього тексту Постанови належало до статті 395 ЦК України або, належало б, наприклад, до 317.1 ЦК України, і визначає однозначневизначення кількість днів у році та місяці для зручнішого розрахунку, але ніяк не зобов'язує всі згадувані в законах ставки рефінансування ЦБ ділити на 360.
3. Відсутність чіткої позиції, що пояснює застосування часток від ставки рефінансування
Такий стан справ веде до довільної інтерпретації норм законів і, відповідно, несподіванка рішень судів, які раз у раз скасовують рішення нижчестоящих інстанцій.
4. Нерозуміння відмінностей статей без часток від ставки від статей із частками від ставки
Дуже поширеною помилкою та плутаниною в головах юристів є застосування положень однієї статті стосовно положень іншої. Найпоширеніше - це перекладання положень статті 395 ЦК України. Позиція юристів, які підтримують розподіл на кількість днів на рік, проста: вони посилаються на те, що "у статті 395 ЦК Україна ж треба ділити на кількість днів на рік. Значить, треба ділити скрізь!". Але це груба помилка. По-перше, у статті 395 ЦК України не зазначено формулювання "за кожен день прострочення ", а значить згадка "Розмір відсотків визначається ключовою ставкою Банку України, яка діяла у відповідні періоди" говорить саме про те, що тут Ключова ставка ЦП виражена в річних, і для розрахунку заборгованості необхідно розрахувати кількість відсотків за кожний день прострочення.
Така сама формулювання без зазначення фрази " кожен день прострочення " трапляється у статті 317.1 ДК РФ. І в цій статті також необхідно ділити на кількість днів на рік, щоб визначити розмір відсотків за кожен день прострочення.
Судова практика щодо застосування поділу на кількість днів на рік
Поки що заповнювати цей розділ немає сенсу. Дуже багато справ, які підтримують як одну позицію, так і іншу. Одне покиможна сказати точно: найпоширенішою все-таки є позиція не розподілу на кількість днів на рік, якщо у формулі є частка від ставки ЦП. Також ще раз скажемо, що різна судова практика зустрілася нам на всіх інстанціях та за різними нормами законів.
Позиції на підтримку поділу ставки ЦП на кількість днів на рік
1. Ухвала про відмову у передачі справи до Президії Вищого Арбітражного Суду України № ВАС-4190/10
Для визначення суми неустойки за конкретний період необхідно встановити її суму за день, що для неустойки у вигляді річних відсотків вимагає застосування для кількості днів у році, яка для цих цілей дорівнює 360.
Виходячи з того, що розрахунок неустойки заявника складено без урахування названих підходів, він не може бути прийнятий для визначення неустойки, що підлягає стягненню.
Як бачимо, у цьому Визначенні чітко виражена думка, що крім 1/75 частки ставки ЦП, передбаченої статтею 13 Закону про ОСАЦВ (нині недіючої), застосовувати ще й розподіл на 360 (кількість днів на рік). Або коротше формула1/75 x Ставка ЦП / 360.
Прикладне значення абсурдності додаткового поділу на кількість днів на рік
Припустимо, у нас ситуація з невиплатою зарплати, цокають відсотки за статтею 236 ТК РФ
виплатити їх зі сплатою відсотків (грошової компенсації)у розмірі не нижче однієї сто п'ятдесятої чинної в цей часключової ставки Центрального банку України від не виплачених у строк сумза кожен день затримки починаючи з наступного дня після встановленого терміну виплати до дня фактичного розрахунку включно.
Тобто. формулювання відповідне претензію прихильників поділу на 360 (365): "ключова ставка встановлюється у відсотках річних". Тобто. за цієюлогіці та формулу у статті 236 ТК Україна потрібно допоміжно поділити на кількість днів на рік.
Сума = 1/150 * Ставка/365 * ДнівЗатримки
Уявімо, що роботодавець здійснив прострочення виплати рівно на рік - 365 днів.
Отримаємо формулу:Сума = 1/150 * Ставка/365 * 365 = 1/150 * Ставка, тобто. сума, яка набіжить протягом року невиплати.
Також згадаємо прикладне значення ключової ставки ЦП (ставки рефінансування) – це орієнтир для комерційних банків, під яку ставку брати вклади у населення та видавати кредити. А також ставка ходить близько до рівня інфляції.
Таким чином за логікою деяких судів працівник має право розраховувати на відсотки від невиплаченої зарплати, які в 100-150 разів нижче, ніж у будь-якому комерційному банку? Якщо розрахувати від ставки ЦП на сьогоднішній день (10% річних), то прихильники поділу на кількість днів на рік пропонують працівникові відсотки за невиплату зарплатиу розмірі 0.066(6)% за рік ?
Ви розумієте, що для роботодавця це було б неймовірним благом - він міг би без ризиків для себе затримувати зарплати працівникам, нести ці зарплатні гроші в банк і отримувати без зусиль (10 - 0.066(6)) = 9,93% річних?
А зміст статті полягав саме навпаки -у стимулюванні роботодавця якнайшвидше усувати затримки із зарплат. У разі коефіцієнт обтяження дорівнює 2.43. Тобто. майже 2.5 розміру ставки ЦП річних.
І ще раз підкреслимо, що це стосується лише застосування формул, де зазначена частка від ставки ЦП.
Лінгвістичний аналіз законів
Усі норми законів, наведені у пункті 1 розділу "Причини неоднорідного правозастосування" містять однакову структуру тексту: "однієї трисотої ставки рефінансування Центральногобанку України, що діє на день виконання зобов'язання, від ціни договору за кожний день прострочення".
- Частка ставки "однієї трьохсот"
- "Ставки рефінансування ЦП"
- "за кожен день прострочення"
У тексті відсутня інформація про необхідність переведення значення ставки з річних у підніві. Значення "за кожен день прострочення" не стосується ставки рефінансування, а відповідальності боржника за кожен день прострочення. А величину ставки в нормі закону треба сприймати буквально безвідносно до терміну, на який вона застосовується. Так само, як і штрафи від МРОТ. Суди не морочаться з приводу того, що МРОТ - це оплата праці за місяць. Суди застосовують МРОТ щодо терміну. Така сама практика має застосовуватися до ставки рефінансування.
Понад те, якщо заглибитися у значення ставки рефінансування ЦБ (ключовий ставки), ми побачимо, що Ставка рефінансування - це розмір відсотків у річному обчисленні, що підлягає сплаті центральному банку країни за кредити, які центральний банк надає кредитним організаціям терміном 7 днів.
Таким чином, якщо приймати значення ставки рефінансування буквально, а не тільки те, що це ставка, виражена у відсотках річних, то за логікою суддів, прихильників поділу на кількість днів на рік, таку ставку взагалі не можна застосовувати, т.к. вона може підходити лише періодам прострочення, рівним семи дням. Але це помилкова логіка застосовувати лише частину значення ставки ЦП.
Позиція вищих судів України за розміром неустойки нижче за ключову ставку ЦБ
Позиція наведених цитат із документів вищих судів Україна побічно зачіпає і нашу проблему правильності застосування частки від ставки ЦП та необхідності ділити або не ділити ставку на кількість днів уроці:
При оцінці ступеня пропорційності неустойки наслідків порушення кредитного зобов'язання суди виходять із того, що ставка рефінансування, будучи єдиною обліковою ставкою Центрального банку України, по суті єнайменший розмір майнової відповідальності за невиконання або неналежне виконання грошового зобов'язання. У зв'язку з цим зменшення неустойки нижче ставки рефінансування за загальним правилом може бути явно невідповідним наслідків прострочення сплати коштів.
Як бачимо, Президія Верховного Суду Україна чітко визначила, що ключова ставка ЦП є найменшим розміром майнової відповідальності, що дозволяє нам стверджувати, що в нормах закону, які застосовують частку від ставки ЦП ділити на кількість днів на рік не можна, тому що ця функція може бути незначною. це призводить до зменшення розміру економічної відповідальності нижче ставки ЦП.
Зазначена ставка рефінансування, по суті, є найменшим розміром плати за користування коштами в українській економіці, що є загальновідомим фактом. Тому зменшення неустойки нижче від ставки рефінансування можливе лише у надзвичайних випадках, а за загальним правилом не повинно допускатися, оскільки такий розмір неустойки не може бути явно невідповідним наслідкам прострочення сплати коштів.
З економічної точки зору необґрунтоване зменшення неустойки судами дозволяє боржнику отримати доступ до фінансування за рахунок іншої особи на неринкових умовах, що загалом може стимулювати несумлінних боржників до неплатежів.
Невиконання боржником грошового зобов'язання дозволяє йому користуватися чужими грошима. Умови такого користування не можуть бути вигіднішими для боржника, ніж умовикористування грошима, одержуваними учасниками обороту правомірно, оскільки ніхто немає права отримувати переваги зі свого незаконного поведінки.
Постанова ВАС Україна ідеально описує ту ситуацію, яку ми розкрили у прикладі із затримкою зарплати. Працедавець отримує у розпорядження фінансування на неринкових умовах (у прикладі під ставку 0.06% річних), і може стимулювати несумлінного роботодавця до неплатежів.
Висновок
З урахуванням озвучених позицій верховних судів можна зробити впевнений висновок, що у аналізованих нами законах із застосуванням частки ставка ЦП, ставка ЦП має сприйматися, як числове значення, а чи не розмір відсотків у період времени.
Іншими словами, частка від ставки за кожен день прострочення вже враховує операцію поділу на кількість днів на рікД = k / 365, деk - кількість ставок ЦП, яка згідно з позиціями верховних судів України не повинно бути менше 1 (одиниці).