§ 4. Договір міни

Договір міни належить до одного з найдавніших видів оформлення відносин. Разом з тим, у сучасну епоху він пережив своєрідний «ренесанс» і сьогодні сфера його застосування надзвичайно розширилася. Особливо активно він став використовуватися в останні десятиліття, до того ж не тільки в галузі товарообмінних операцій, а й валютних відносин, цінних паперів тощо, у зв'язку з чим є доцільним розглянути це питання окремо. Що стосується сфери товарного обміну цей договірний вид поширений у зустрічній, і навіть прикордонної торгівлі. Однак слід при цьому мати на увазі деякі специфічні особливості останньої.

Операції, що включаються до зустрічної торгівлі, дуже відрізняються одна від одної. Серед них найбільш характерні: товарообмінні — бартерні угоди, зустрічні закупівлі та зустрічні поставки, що існують як складові співробітництва. Класичний приклад зустрічного постачання складають компенсаційні угоди. У сучасній вітчизняній літературі та практиці під компенсаційними угодами, що є частиною співробітництва, розуміється надання (здебільшого в кредит) машин, обладнання, матеріалів, технології та послуг для спорудження або оснащення промислових та інших об'єктів і кореспондентних поставок продукції, яка виробляється або видобувається на таких підприємствах, на погашення

заборгованості. Елементи зазначених операцій часто-густо присутні у міжнародних економічних зв'язках, обумовлених процесами господарської (виробничої) кооперації суб'єктів різних країн, соціальній та інвестиційних відносинах, під час створення підприємств із участю іноземних лиц.

Деякі представники зарубіжної науки МПП компенсаційні угоди, договори про зустрічні поставки (контрпостачання,їх термінології) відносять до бартерних угод без будь-яких застережень. Відмінною рисою договору про зустрічні поставки в цьому випадку вважають те, що «обидві сторони виступають одночасно в ролі як покупця, так і продавця, коли одна сторона постачає певний товар за встановленою ціною, а від свого партнера отримує (купує) як компенсацію інший товар за обумовленою ціною. Можлива різниця у вартості поставлених товарів оплачується готівкою».

Незважаючи на те, що компенсаційні угоди та угоди щодо зустрічної закупівлі мають спільні риси з бартерними угодами, видається, що вони утворюють складнішу комбінацію договірних видів (комплексний договір), ніж бартер, особливо якщо йдеться про компенсаційні угоди, що ґрунтуються на міжурядових угодах. У цьому випадку положення про надання кредиту, форми розрахунків та платежі, кількість товару та інші торгові та платіжні угоди, укладені державами, повинні отримати відображення у відповідних умовах цивільно-правових контрактів, які в результаті закономірно включатимуть не лише елементи простого договірного виду — міни , а й інших договорів.

У сфері міжнародних економічних відносин характеру товарообмінні операції здебільшого іменуються бартерними операціями, чи бартерними угодами, тоді як у вітчизняному внутрішньогосподарському обороті подібні відносини врегульовані, зокрема у Цивільному кодексі України, у вигляді договору міни. Цей термін є неологізмом, запозиченням з англійської мови: «barter» — договір міни, товарообмінна операція. Таким чином, за своєю юридичною бартер є договором міни. У той же час не можна не звернути увагу на деякі деталі, які приносять відмінності, якістосуються, щоправда, переважно юридичної техніки. Зокрема, бартерний договір, як правило, народжує відношення, що триває для обох сторін, в ході якого виконання ними зобов'язань має протяжність у часі. Договір міни виконується здебільшого, принаймні для одного з партнерів, одноразово. Протягом обумовленого договором терміну обміну товарами їх вартість залежно від кількості та якості заздалегідь встановлена та взаємно зараховується контрагентами, будучи хіба що розчленована на частини (частки). Реальні платежі в грошових одиницях у розрахунках між сторонами, по суті, відсутні, що становить важливу перевагу договору міни (бартеру) перед договором (постачання) товарів.

Розширення кола суб'єктів зовнішньоекономічних зв'язків закономірно зумовило актуалізацію і поняття, і практику застосування цього договірного виду. Перші етапи здійснення лібералізації зовнішньої торгівлі та зовнішньоекономічних зв'язків у СРСР, та був і РФ, об'єктивно супроводжувалися підвищенням ролі товарообмінних операцій, оскільки позначалося передусім відсутність досвіду у зовнішньоторговельної сфері, тобто. міжнародної Бартерні операції зовні представлялися

більш зрозумілими та легкими для реалізації. Крім того, брак вільно конвертованої валюти безперечно диктував необхідність використання таких форм зовнішньоторговельної діяльності, за яких витрачання валютних коштів було б мінімізовано. Бартерні операції такі можливості надають. Процес «бартеризації» зовнішньої торгівлі країни призвів у цей період до виникнення низки негативних явищ, серед яких суттєвим був витік гостродефіцитних товарів і матеріалів, нееквівалентний обмін і, як наслідок, порушення пропорцій у структурі зовнішніх економічних зв'язківдержави, а також прямі валютні та матеріальні втрати, спричинені як демпінговими (маючи на увазі вітчизняні контрагенти), так і завищеними цінами (що активно практикувалося закордонними партнерами) та іншими факторами. Усе це зумовило запровадження режим правового регулювання бартерних угод відповідних жорстких обмежень. У ряді випадків суб'єкти зовнішньоекономічних відносин були уповноважені на проведення бартерних операцій спеціальними дозволами уряду або майже кожна бартерна угода вимагала дозволу відповідних державних органів. У наступні роки обмеження даного договірного виду здійснювалися не шляхом використання прямих заборон чи запровадження додаткових умов їхнього здійснення, а у вигляді тарифного регулювання. З ухваленням закону Україна «Про митний тариф» від 23 травня 1993 р. намітилося повернення до нетарифного регулювання бартерних відносин.

провадиться способом, що не передбачає ввезення на митну територію України товарів, робіт, послуг, результатів інтелектуальної діяльності, у тому числі способом, у якому мають на увазі передача третій стороні товарів, робіт, послуг, результатів інтелектуальної діяльності, що одержуються українською особою поза митною територією України; інший бартерної угоди.

Здійснення зовнішньоторговельних операцій у формі бартеру не звільняє сторони від необхідності дотримання вимог щодо ліцензування та квотування товарів, робіт і послуг, встановлених як вітчизняним, так і іноземним правопорядком, незважаючи на те, що йдеться не про звичайну торгівлю, а про бартер.

Водночас не виключається постановка проблеми застосування до договору, що розглядається, норм інших міжнародних угод. Так, у юридичній літературі тапрактиці іноді постає питання про можливості використання в бартерних операціях - договорах міни товару

— Віденської конвенції ООН про договори міжнародної товарів 1980 р. Оскільки договір міни (бартер) з фактичної сторони є у більшості випадків два взаємопов'язані договори права та обов'язки продавців і покупців у яких нічим не відрізняються від таких у звичайній торговельній угоді, немає формальних перешкод, відображених у самій Конвенції, щоб не поширювати її дію і на бартерні угоди. Сторони в бартерному договорі можуть обрати право, що застосовується до їх відносин, у тому числі підпорядкувати регулювання конвенційним приписам або ж виключити з них, так само як це могло б бути зроблено в звичайному договорі купівлі продажу.

лізингодавця прийняти цей товар як лізинговий платеж» (ст. 3). Розглядаючи питання про перспективи розвитку бартерних відносин у рамках українського ринку з урахуванням чинного валютного та іншого

Угоди "своп". У сфері валютних відносин, операцій із цінними паперами, дорогоцінними металами тощо. часто застосовуються звані угоди «своп» (від англ. swap — обмін, міна), які є комбіновані операції із виконанням або у той самий момент (обмін валютою, акціями чи цінними паперами), або через певний термін (термінові валютні угоди). Крім того, цим різновидом угод можуть опосередковуватися відносини за відсотками та борговими зобов'язаннями.

Як зазначалося, найбільш поширені операції «своп» із валютою. Ось як визначається, наприклад, угода «своп», що здійснюється на українському ринку, у проформі «Дойче банк» на умовах Генеральної угоди Міжнародної асоціації дилерів з операцій «своп» та похідних операцій (ISDA) 1992 р.: «Своп»означає угоду з купівлі/продажу валюти в рублях або іноземній валюті одночасно з укладанням зустрічної угоди за умови, що розрахунки за ними будуть проводитись у різні дати валютування». Остання купується за умов «спот» (тобто. готівкової угоди, через яку платіж виробляється другого робочий день, крім дня укладання угоди) і продається за умов форвардної (термінової валютної) угоди.

Різниця у часі під час здійснення валютної операції «спот» встановлена міжнародної практикою і продиктована необхідністю оформити у банках досконалу угоду, тобто. зробити витяг первинних документів, підготувати платіжні розпорядження, повідомлення і т.д. При цьому використовуються різні величини валютного курсу за угодами «спот» та терміновими валютними угодами. Термінові валютні (форвардні, ф'ючерсні) — це угоди, у яких платіж за куплену і продану зустрічним порядком валюту виробляється через певний термін, від тижня до кількох років.

Наприклад, згідно з формою швейцарського банку «Креді Сюїс», розробленої на основі згаданої Генеральної угоди Міжнародної асоціації дилерів з операцій «своп» та операцій з похідними цінними паперами (ISDA), «курс «спот» означає валютний обмінний курс, який визначається справною стороною для цілей розрахунків, передбачених угодою. Такий курс визначається справною стороною

виходячи з котирувань чотирьох на вибір учасників валютного ринку м. Москви на дату валютування відповідної угоди. Для отримання значень валютного обмінного курсу справна сторона має право використовувати дані котирувань, що публікуються на відповідних сторінках системи РЕЙТЕР або шляхом отримання документально підтверджених даних від учасників валютного ринку. Після виборуучасників валютного ринку

і після отримання значень їх котирувань справна сторона, не використовуючи найбільшу та найменшу котирування, вибирає дві середні величини котирувань та на їх підставі розраховує середнє арифметичне значення обмінного курсу, який застосовуватиметься справною стороною». Відповідно курс «форвард» означає валютний обмінний курс, який визначається справною стороною, з метою розрахунків, передбачених застосовними положеннями угоди. З погляду техніки розрахунків він встановлюється аналогічно наведеним вище.

У безпосередніх міжбанківських відносинах сторони розраховуються між собою постачанням валюти. При здійсненні угод на біржі - через розрахункову палату (спеціальну внутрішньобіржову організацію, що створюється членами біржі для обліку операцій та виробництва розрахунків та перерахунків, мета

і призначення якої — несення відповідальності за укладеними угодами, що реєструються, і усунення тим самим ризику неотримання валюти продавцем). У біржових угодах такого роду одним із учасників угоди виплачується іншому різниця — маржа — між курсом «форвард» (курсом на дату укладання угоди) та курсом «спот» (курсом на дату отримання платежу). При позитивному значенні маржі зазначена різниця є премією, при негативному знижку. Угоди «своп» вважаються комбінованими, тобто. що поєднують просту форвардну угоду та угоду з опціоном.

Цікаво відзначити, що іноді вітчизняні практики угоди

«своп», які мають міжнародний характер і укладаються за участю українських суб'єктів господарювання, прагнуть підвести, керуючись моментами, під

та «постачальник валюти за зустрічною угодою», оскільки це може забезпечити, підсудність спорів українським судовим установамна підставі критерію виконання договору (ст. 26 та 212 Арбітражного процесуального кодексу РФ, ст. 118 ЦПК РРФСР), а застосування українського права за відсутності вибору сторін через колізійну норму Основ ДЗ 1991 р. про

прив'язку до закону країни продавця. Разом з тим не можна не згадати про суттєві помилки, що зустрічаються в

правозастосовчої сфери при розгляді справ, пов'язаних з

арбітражний суд м. Москви, розглядаючи позов української юридичної особи до двох іноземних компаній про визнання

недійсними угод, заснованих на Генеральному

угоду, яка виходила з умов, рекомендованих

Міжнародною асоціацією дилерів з операцій "своп" та

похідним операціям (ISDA) 1992 р., застосував до відносин

українське законодавство, керуючись тим, що "місцем виконання є територія України". Ні