Англійське право не панацея як передати бізнес спадкоємцям,
Протягом багатьох років відповідь на запитання: «як найкраще структурувати володіння великими активами» для багатьох українських власників капіталів була самоочевидною – звичайно ж, це траст у низькоподатковій юрисдикції в рамках англійського права. Це дозволяло, на поширене переконання, як підвищити конфіденційність володіння активами, так і забезпечити більш простий та гнучкий перехід володіння активами до наступного активів без обмежень (шестимісячний мораторій тощо), що накладаються українським податковим правом. Чималу роль (хоч і не єдину) відігравала можливість отримати відстрочку від українського оподаткування щодо доходів, «припаркованих» за кордоном.
Достатньо витратити трохи часу на підготовку трастового договору, підписати папери, а далі досвідчений трастовий керуючий про все подбає. Але останнім часом ця райдужна картина дещо зблікла. З одного боку, як нове українське законодавство про контрольовані іноземні компанії та фактичний власник доходу, так і міжнародні ініціативи щодо обміну податковою інформацією істотно знизили можливості залишатися «невидимим» для контролюючих органів і не сплачувати (хоча б тимчасово) українські податки із закордонних доходів. Додаткові вимоги до звітності та умов отримання звільнення від оподаткування підвищили вартість обслуговування структур в іноземних юрисдикціях.
З іншого боку, дедалі більше власників капіталу починають розуміти, що наступність – це ширше поняття, ніж юридичне наслідування. Деякі прецеденти переходу активів спадкоємцям наочно показують, що сам собою юридичний перехід права власності не гарантує збереження цінностіактиву, що передається в руках нового власника; активом ще треба вміти керувати. Тобто, виявляється, важливо не лише, чи готовий власник у майбутньому передати актив, а й чи здатний потенційний новий власник цей актив ухвалити. А, наприклад, дослідження Центру управління добробутом та філантропії «Сколково» (Skolkovo WTC) показало, що члени сім'ї, як правило, залучаються до управління бізнесом (а, отже, мають хоч якийсь потрібний досвід) не частіше, ніж у 25 років. 35% випадків.
Чималу роль у перегляді підходів до структурування володіння відіграють і зусилля української професійної юридичної спільноти щодо розвитку та адаптації українського громадянського права, поступового наближення його за інструментарієм до кращих світових зразків. Приходить усвідомлення, що, англійське право, звичайно ж, має більш багату історію та напрацьований багаж прецедентів, але за цю додаткову гнучкість доводиться платити і чимало (як говорили за колишнього режиму, «у вільно конвертованій валюті»). Причому, як на етапі підготовки документів, так і можливих судових розглядів. В результаті цих факторів, те ж дослідження Skolkovo WTC показало, що популярність акціонерних угод з українського права, як мінімум, щодо дрібніших проектів, вже не дуже поступається популярності англійського права.
Що ж робити власникам капіталу в ситуації, що склалася? На базі нашого досвіду спілкування та роботи з українськими капіталістами можна дати кілька рекомендацій.
1. Спадкоємність - не тільки успадкування і не тільки про гроші.
Часто перша реакція власників капіталу, коли в розмові з ними порушуєш тему спадкоємності, зводиться до питань спадкування: «Що Ви, я поки не збираюся йти в ченці Тибету!».
Але коли ми вВ рамках нашої першої «Академії наступників» у Московській школі управління Сколково запитали представників другого покоління, що для них означає наступність, виявилося, що майнові питання – далеко не єдині, що хвилюють наступників. Для них наступність – це також передача традицій (сенсів та цінностей життя), та інтелектуальних ресурсів: багажу знань та світогляду, які дозволять підтримувати та примножувати добробут.
При цьому наше перше дослідження власників капіталів у 2015 році показало, що заможні батьки бачать передачу цінностей другому поколінню, насамперед через спілкування, не приділяючи належної уваги формуванню досвіду та навичок, та часто переоцінюють ступінь близькості своїх цінностей до цінностей другого покоління. І лише кожен четвертий практикує регулярні сімейні обговорення питань управління добробутом. Про це говорять і цифри про низький рівень залучення членів сім'ї в управління бізнесом, про які вже згадувалося вище.
Тому першою рекомендацією буде задуматися, що ви можете передати другому поколінню, крім фінансових ресурсів? Як можете допомогти у формуванні корисного досвіду та навичок? Навіть «пасивна» присутність на ділових зустрічах чи участь у обговоренні фінансових питань може допомогти дітям розширити горизонти та сприяти появі спільного «вокабуляра» для обговорення ділових питань.
В останні роки, спілкуючись із власниками капіталу, ми все більше бачимо запит не просто на заробляння грошей, а на те, щоб у тому чи іншому вигляді залишити слід в історії. У тому ж дослідженні Skolkovo WTC 2015 100% респондентів сказали, що за попередні два роки взяли участь у найрізноманітніших благодійних проектах.
Мотивація залучення до благодійнихпроекти може бути різною та індивідуальною: від бажання зробити внесок у суспільний розвиток або створення сімейної репутації до морально-етичних та релігійних мотивів. Якщо така мотивація є у вас – то, можливо, замість вибудовувати централізований холдинг, правильніше відразу відокремити чи навіть виділити в окрему структуру частину коштів, спрямованих на вирішення таких «суспільних» завдань.
І поставте собі чесно питання, а чи плануєте ви реально залучати членів сім'ї до управління активами. Наші дослідження показують, що насправді у переважної кількості українських власників капіталів відсутній явно виражений намір передавати бізнес у майбутньому сім'ї (варіант із продажем на бік розглядається як вірогідніший і кращий). І якщо не збираєтеся, можливо, не варто тішити себе ілюзіями і «городити город» з гіпотетичною передачею активів та успадкуванням, а одразу будувати бізнес «на продаж»?
Також корисно краще зрозуміти, а як собі бачить наступність саме друге покоління? Що чекає на що розраховує? Наскільки вона буде мотивована «продовжувати справу батька», якщо не вважатиме її своєю, і не поділятиме її цінності?
3. Інструменти наслідування не обмежуються вибором правильної форми володіння активами
Частину спадкових завдань не обов'язково вирішувати через структуру володіння. Їх може бути простіше вирішити через страхові чи спеціальні фінансові продукти. Наші дослідження показали, що у чверті тих, хто має якісь інструменти спадкоємності, вже є в портфелі якісь страхові продукти. Підвищений інтерес до страхових продуктів для планування успадкування відзначають і провідні банки у сфері обслуговування приватних осіб.
4. «Класичне»корпоративне управління - не єдиний спосіб захисту активів.
Навіть якщо ви вирішили будувати формалізовану структуру володіння, не обов'язково зациклюватися на класичних інструментах корпоративного управління. Використання тієї ж застави за позиками та кредитами в українських умовах може бути навіть більш дієвим «антирейдерським» інструментом, ніж інструменти англійського права. Наприклад, в одному інтерв'ю екс-власник однієї з великих будівельних компаній розповідав, що після того, як він «обклав» заставами активи у новозапущеному після успішної (для нападників) рейдерської атаки бізнесі, спроби рейдерських захоплень у цьому новому бізнесі зійшли нанівець.
Крім того, контроль над компаніями може здійснюватися і без повної консолідації володіння (при міноритарній частці) через поради директорів, запровадження спеціальних стандартів ведення бізнесу та звітності, надання спеціальних прав окремим акціонерам, спеціальні умови викупу часток акціонерів тощо.
5. українські механізми зниження публічності володіння
Часто забувають, що українське законодавство також дає певні можливості щодо забезпечення конфіденційності володіння у публічному просторі, наприклад, за рахунок використання АТ (у ЄДРЮЛ фігурує лише засновник, і не показується подальша зміна власника), закритих ПІФів тощо. Підсумовуючи, можна сказати, що час «універсальних» рішень при побудові структури володіння активами, швидше за все, у минулому. Нові умови вимагають кращого розуміння власних завдань та цілей, чесності із самим собою у розумінні цих завдань, залучення до їхнього обговорення сім'ї (зокрема другого покоління) та ширшого та гнучкішого використання всього набору інструментів, які надає українське право.