Читати Американські та глобальні депозитарні розписки теорія та практика лістингу українцівакцій
З року в рік на практиці відкриваються нові горизонти використання цих цінних паперів.
2. Законодавство про цінні папери США та Акти Комісії
Перш ніж приступити до аналізу юридичної природи АДА як цінного паперу та АДР, як інструменту аналогічного за своєю природою сертифікату такого цінного паперу, слід зупинитися на структурі та основних положеннях законодавства про цінні папери США та штатів.
Право про цінні папери США базується на принципі реєстрації емісій цінних паперів і на розкритті інформації про цінні папери та компанії, які їх випустили, інвесторам у проспектах емісії. Право США передбачає відповідальність за нерозкриття такої інформації про цінні папери.
Джерела права США про цінні папери
Чинне в США федеральне законодавство про цінні папери та фондові біржі сформувалося в 30-ті роки XX ст. у відповідь фінансова криза 1929 р., названий «Великої депресією». Тоді було прийнято: Закон США 1933 р. «Про цінні папери» (Закон 1933р.), Закон США 1934 р. «Про цінні папери та фондові біржі» (Закон 1934),Закон 1939 «Про оформлення трастових угод» і Закони 1940 «Про інвестиційні консультанти» і «Про інвестиційні компанії»28. Великою віхою стало ухвалення Закону Сорбанес-Окслі, аналіз якого наводиться в даному Розділі (див. нижче).
Крім того, кожен із 50 штатів має своє законодавство про цінні папери, що застосовується до емісій цінних паперів нарівні з федеральним правом. Для його позначення на практиці використовується термін«закони блакитного неба»(«blue sky laws»)29.
Закон 1933 р.: загальний огляд та судова практика
Для усунення цих проблем Законом 1933 р. було введено режим повного розкриття інформації про будь-які відомості,що мають істотний характер для інвесторів при прийнятті ними інвестиційних рішень, у процесі публічного розміщення цінних паперів (full disclosure of all material facts)31. Цим Законом також запроваджено жорсткі санкції за шахрайство на ринку цінних паперів, включаючи надання інвесторам неправдивих відомостей про цінні папери та їх емітента (prevention of fraud and misrepresentation)32. Зміст та форма розкрита фінансовою корпоративною інформацією встановлені Положеннями «Ес-Ікс» та «Ес-Ка» (Regulations S-X та S-К), а також іншими документами Комісії.
Реєстрація емісії цінних паперів.Розділи з 1-го по 4-й містять визначення термінів, включаючи поняття цінного паперу (буде проаналізовано нижче), а також встановлюють, що емісія цінних паперів, здійснена банками, страховими компаніями та іншими емітентами, не підлягає реєстрації згідно із Законом 1933 року.
Розділ 5Закону 1933 є ключовим положенням права про цінні папери США. Їм встановлено, що будь-які угоди з цінними паперами забороняються до реєстрації Комісією емісії цінних паперів, що публічно розміщуються. Реєстрація емісії цінних паперів здійснюється Комісією шляхом реєстрації реєстраційної заяви (registration statement), частиною якої є проспект емісії (prospectus). Зареєстрований у Комісії проспект має бути направлений кожному інвестору для ознайомлення перед вчиненням останнім угоди з цінними паперами.
Розділи 6-й та 7-й містять вимоги до реєстраційних заяв33. Відповідно до Розділу 10 Комісія має право у своїх актах доповнювати перелік відомостей, що містяться в реєстраційній заяві.
Реєстраційна заява розглядається Комісією протягом 20 днів із моменту подання («filing»). Ухвалення рішення прореєстрацію емісії здійснюється Департаментом Комісії з корпоративного фінансування та, включаючи листування та поправки до реєстраційних документів, може зайняти на практиці більше двох місяців34. Комісія може відмовити у реєстрації емісії або запросити до емітента додаткові відомості (Розділ 8).
Якщо реєстраційна заява містить неправдиві або невірні відомостіістотного для інвесторів характеруабо якщо такі відомості в ній відсутні, Комісія має право призупинити емісію шляхом прийняття наказу про призупинення («stop order») доти , доки зазначене порушення не буде усунено (Розділ 8(d)).
Відповідальність за недотримання Закону 1933 р.За словами професора Ральфа Вінтера, Розділи 11-ї та 12-ї Закону 1933 р. є «фундаментом права США про цінні папери», оскільки в них передбачено відповідальність підприємства, її органів управління, консультантів підприємства та інших осіб порушення Закону 1933 г35.
Розділ 11 присвячений цивільної відповідальності за включення до реєстраційної заяви хибних відомостей або за невказівку фактів істотного для інвесторів характеру. про купівлю та подальший продаж цінного папера36.
Відповідно до Розділу 11 інвестор має право звернутися до суду за відшкодуванням збитків:
– до будь-яких осіб, які підписали реєстраційну заяву;
– до директорів та осіб, які займають керуючі пости в компанії-емітенті та зазначених у реєстраційній заяві (на момент подання такої до Комісії);
– до аудитора, інженера, оцінювача корпоративних активів, юриста (тільки щодо відомостей та висновків, включених дореєстраційну заяву, отриману з використанням їх професійних знань);
- До банку-андеррайтеру, що гарантував розміщення цінних паперів37.
Тоді ж було прийнято Закон США 1933 р. «Про банківську діяльність», найбільш відомий як «Глас-Стигал Ект», що розділив банки на комерційні та інвестиційні. У 1999 р. «Голос Стігал Ект» був схильний до значного перегляду. Зокрема, банкам було дозволено за певних умов здійснювати обидва види діяльності одночасно. Про депресії на Фондовому ринку США та їх причини див. дослідження:KindelbergerС. Mamas, Panics & Crashes, NY 1998;Mahoney P.The Political Economy of the Securities Act of 1933 та The Stock Pools and the Securities Exchange Act.
Цит. за: U. S. Regulation of International Securities Markets: Guide for Domestic and Foreign Issuers and Intermediaries P. 89.
Див: House of Comm. На Interstate and Foreign Commerce, 95 th Cong., 1 st Sess., Report of Advisory Committee on Corporate Disclosure to the Securities and Exchange Commission, Comm. Print 29 (1977).
SEC Securities Act Concept Release Bo. 7314 (July 25, 1996);Jennings Richard W., Marsh Harold, Jr., Coffee John C, Jr. & Seligman JoelSecurities Regulation: Cases and Materials. University Casebook Series. Foundation Press. New York Eighth Edition. 1998. P.286.
Schaumann Niels B.Securities Regulation. Gilbert. 1997. P. 13;McLucas W.et al. P. 26 (у збірці Securities Law, Administration, Litigation, and Enforcement. Foundation Press New York. 1995).
Для реєстрації емісії цінних паперів компанія сплачує. Комісії реєстраційний збір (якправило, близько 200 дол. США за кожен мільйон доларів від «загальної максимальної вартості цінних паперів, що розміщуються»). Закон 1933 р. завершують два додатки: Додаток «Гей» (Schedule А) містить перелік відомостей, які обов'язково мають бути у реєстраційній заяві компанії; Додаток «Бі» (Schedule В) є таким самим переліком для держав і державних утворень, що випускають боргові цінні папери на території США.
Цит. по: Global Capital Markets. Chapter 3. P. 155-157 та Securities Regulation: Cases and Materials. P. 200-219.
Розділ 8А також надає Комісії право прийняти рішення, що зобов'язує емітента, що порушує законодавство про цінні папери, «утриматися від конкретних дій, що тягнуть за собою таке порушення» («stare-and-desist proceedings»), і провести розслідування таких протиправних дій (дивитись нижче). Будь-які рішення та постанови Комісії можуть бути оскаржені особою, щодо якої вони винесені, у федеральному суді (Розділ 9).
«Факти, що мають важливе значення» визначаються у рішенні у справі Mills v Electric Auto-Lite С., 396 U.S. 375 (1980) та TSC Industries, Inc. v. Northway, Inc. 426 U.S. 438 (1976); термін «розумний інвестор» аналізується у провідних прецедентах: SEC v. Texas Gulf Sulphur З. та Jones v. National Distillers & Chemical Corp. (S.D.N.Y. 1979).
Судовими прецедентами відповідальність банку-андеррайтера, який розмістив цінні папери серед інвесторів за згодою з компанією-емітентом, обмежується загальною вартістю розміщених ним цінних паперів. Тому на практиці угоди про андеррайтинг АДА (див. нижче) передбачають субсидіарну відповідальність з емітентом.