Договір франчайзингу

Договір франчайзингу перетворюється на неоднозначну тему, коли йдеться про українську дійсність. Якщо ви сподівалися знайти єдиний шаблон або зразок договору франчайзингу, який можна було б зорієнтуватися, просто забудьте про це. Насамперед тому, що самого поняття «франчайзинг» в українському законодавстві просто не існує. Тому, як і в усіх випадках, коли є явище, а слова для нього немає, кожен керується найбільш зручним для себе понятійним апаратом.

Як результат, відносини франчайзора та франчайзі можуть регулюватися договором комерційної концесії, ліцензійним договором, договором змішаної ліцензії тощо. У деяких галузях, наприклад, у рітейлі, цілком успішно обходяться договорами постачання.

За даними БІБОСС, близько 26% українських франчайзорів обходяться без договору комерційної концесії або ліцензійного договору.

Проте франшиза передбачає передачу прав на користування товарним знаком, а значить без відповідних документів — ліцензійного договору або договору комерційної концесії — не обійтися. В іншому випадку франчайзі перетворюється на простого дилера, який займається перепродажем товару.

За задумом законотворців, в українській юридичній практиці західному терміну «franchising» повною мірою відповідають поняття «комерційна концесія». Відповідно існує і договір комерційної концесії (ДКК), покликаний регулювати відносини між сторонами у франчайзингу. Що ж він є?

Договір комерційної концесії

Помнете, що поняття «франчайзинг» в українських законах немає? А отже, жодних франчайзорів та франчайзі там теж бути не може. Натомість договір комерційної концесіїпередбачає терміни «правовласник» та «користувач» і, відповідно, регулює їхні стосунки.

ДКК передбачає передачу від правовласника користувачеві виняткових прав використання товарного знака, знака обслуговування, комерційного позначення і секрету виробництва чи ноу-хау. Одним словом, купуючи франшизу «Макдоналдс», за ДКК ви отримуєте право назвати свій заклад ім'ям міжнародного бренду, штампувати фірмову літеру «М» на вивісках та склянках з газуванням, а також рецепти фірмових бургерів та саму бізнес-модель ресторану швидкого харчування.

На перший погляд, все начебто дуже просто: якщо зрозуміло, що саме договір регулює, то зрозуміло і як його складати. А значить можна і знайти десь у відкритому доступі шаблон договору франчайзингу. Але не такий простий український франчайзинг: договір комерційної концесії шаблонним не буває. По-перше, тому що бізнес-процеси у всіх компаніях-франчайзорах різні, по-друге, тому що навіть в одній компанії вони можуть змінюватися з часом. Проте є низка вимог, яким договір комерційної концесії повинен відповідати «залізно»:

Сторонами договору можуть лише суб'єкти підприємницької діяльності. Тобто, якщо франчайзі не спромігся зареєструвати ІП чи ТОВ, працювати з ним за ДКК не можна.
Договір носить оплатний характер. Сумних новин: безкоштовних франшиз не існує. Товарний знак і всі супутні «плюшки» ДКК не можна просто подарувати. Франчайзі доведеться заплатити за них.
Реєстрація договору у Роспатенті обов'язкова. В іншому випадку, якщо у правовласника та користувача виникнуть розбіжності, і справа дійде до суду, ДКК буде визнаний недійсним. А ось і невелика інформація до роздумів віданалітиків БІБОС:

Усього 33% компаній реєструють договір комерційної концесії в Роспатенті.

Правовласник зобов'язаний надати все необхідне для роботи користувачеві. Звичайно, не йдеться про те, що франчайзі принесуть на блюдечку сировину або обладнання. Але за ДКК франчайзор дає необхідну інформацію та документи, інструктує самого франчайзі та його працівників, консультує та надає технічне сприяння, а також контролює якість товарів.
Але у користувача також є обов'язки. Зокрема, він повинен використовувати товарний знак та все інше, на що отримав права, оскільки, як зазначено в договорі, забезпечувати необхідну якість товарів чи послуг, дотримуватись інструкцій франчайзора, не розголошувати секрети виробництва.

Як і у випадку з переважною більшістю інших документів, у договорі комерційної концесії може бути маса дірок та лазівок, використовуючи які зайві франчайзори та зайво самостійні франчайзі можуть попити один у одного чимало крові. Тому у договорі комерційної концесії важливо позначити низку моментів, які зведуть до мінімуму усі непотрібні інциденти.

Що вкаже у договорі хороший франчайзор?

Перше і найважливіше - товарний знак

Ексклюзивні права на розвиток на певній території

Багато франчайзі побоюються конкуренції, а тому, сподіваючись знизити ризики, просять дати їм ексклюзивне право представляти бренд на певній території. Таким чином їм не доведеться змагатися хоча б з іншими франчайзі та самою компанією-франчайзором. Але надавши ексклюзив та зіткнувшись із некомпетентністю партнера, правовласник може захотіти освоювати заборонену територію самостійно. Отут і починаються проблеми:Роспатент просто відмовить у реєстрації там, де виняткові права вже надано іншому. Компромісний варіант - прописати у договорі зобов'язання з боку франчайзора не відкриватися на обумовленій території, доки франчайзі правильно виконує умови договору.

Обмеження конкуренції

Договір комерційної концесії дозволяє обмежити конкуренцію між вами та франчайзором, причому відразу за чотирма пунктами: об'єктом, територією, часом і суб'єктом. Обмеження об'єктом не дозволить франчайзі відкривати конкуруючі концепції під час дії ДКК або після його закінчення. Але в цьому випадку дуже важливо прописати, які саме концепції конкурують, оскільки в законах вони не визначені.

Щодо обмеження за терміном, його встановлюють індивідуально. Зазвичай, це 1-2 роки з моменту закінчення терміну дії договору. Але буває й так, що франчайзі не зможе відкрити конкуруючий заклад уже ніколи.

Ну і нарешті, обмеження щодо суб'єкта. Строго кажучи, конкуруючу концепцію неспроможна відкрити як ТОВ, з яким укладався договір, а й афілійовані щодо нього особи. Але на практиці відстежити цей момент дуже складно, адже завжди можна зареєструвати нову юрособу на коханого чоловіка чи бабусю.

Постачання

Як правило, франчайзор бореться за те, щоб франчайзі закуповували продукцію та обладнання у строго певних та перевірених постачальників. Але партнери, як правило, хочуть «увільнити» від цього зобов'язання, тому є сенс регламентувати роботу з постачальниками у договорі.

Усім нам відомо, що вимога працювати з певними постачальниками франчайзер висуває не лише тому, що душа болить за якість продукції. Багато хто за великі обсяги замовлень отримують різні бонуси відпостачальників. І, що гріха таїти, франчайзі теж не проти відхопити шматочок цього пирога. Якщо франчайзор готовий поділитися з вами, це хороша ознака. По-перше, він не скупий, а по-друге, досить мудрий, щоб зрозуміти: «ділок» забезпечить значно більшу лояльність до постачальників, аніж «драконівські» умови договору.

Оновлення, модифікація та ремонт франчайзингової точки

Якими б жорсткими та продуманими не були стандарти мережі, згодом вони змінюватимуться. Але франчайзі, який вклав велику суму у відкриття та ремонт, навряд чи буде радий почути: "Давай по новій, все не так!". І змусити його вкласти ще десяток мільйонів у перепланування чи переоснащення точки буде дуже складно. Тому добрий франчайзор передбачить у договорі компенсації або терміни внесення змін. Наприклад, можна сказати, що жодних серйозних переробок у перший рік роботи франчайзі не буде.

Навчання

За ДКК допомога у навчанні та підвищенні кваліфікації франчайзі - святий обов'язок франчайзора. Деякі включають його вартість в оплату паушального внеску. Хід не наймудріший: франчайзі може просто відмовитися від такої послуги або вважати її недостатньо якісною. В цьому випадку франчайзеру доведеться повернути заплачені гроші.

Якщо ж франчайзор хоче надати можливість додаткового платного навчання та команду відкриття, гарним тоном буде прописати у договорі метод та порядок розрахунку.

Маркетинг

Перевірки, звітність, інформація

Хто б там що не казав, а будь-яка перевірка франчайзі з боку франчайзера має дуже суб'єктивний характер. Хтось побачить у краплі олії на кахлі бруд та порушення стандартів, а хтось пройде повз, не помітивши. Але накопичивши енну кількість порушень, франчайзіризикує нарватися на санкції чи зовсім виняток із системи. Адекватний франчайзор намагатиметься максимально чітко регламентувати стандарти з одного боку, і не бути надто суворим — з іншого. Зрештою, крапля олії — не таке вже явне порушення ДКК, на відміну від несплати роялті.

Поступка договору

Немає сил тягнути бізнес на себе, не так я собі уявляв це, отримав громадянство Ізраїлю і їду на ПМП — та чи мало може у франчайзі бути причини для того, щоб захотіти продати бізнес під час дії договору? Хороший франчайзор детально пропише всі можливі умови відступлення договору іншій особі аж до права відмовити працювати з тими, хто цей бізнес купить.

Розірвання договору

Усі випадки, коли договір комерційної концесії може бути розірвано в односторонньому порядку, передбачені главою 54 Цивільного кодексу РФ. Ось тільки право на таке розлучення завжди залишається за правовласником. Франчайзі може попроситися «вийти» за 6 місяців за безстрокового договору і за 2 тижні — за термінового. Вам пощастить, якщо франчайзор також пропише перелік ситуацій, коли франчайзі може розірвати відносини в односторонньому порядку. Але майте на увазі, що це випадок дуже рідкісний.

Будьте готові до того, що ще на початковому етапі співробітництва доведеться подумати про розірвання договору, точніше про його наслідки. У цьому сенсі ДКК чимось нагадує шлюбний контракт. Прописати всі умови поведінки після розриву – для франчайзора гарний спосіб убезпечити себе. Адже якщо бізнес не закриється, він не повинен асоціюватися у клієнта із франшизою. Франчайзі варто поставитися до таких умов із розумінням: нічого особистого, лише бізнес.

Я - франчайзі, що робити?

Якщо не хочете залишитисяу дурнях, укладаючи договір комерційної концесії, оперувати максимою «хороший франчайзор так би не вчинив» мало. Договір комерційної концесії на перший погляд може обіцяти найвигідніші для франчайзі умови, а насправді таїть у собі масу неприємних сюрпризів. Але, на щастя, убезпечити себе не так вже й складно. Що ж робити?

Для початку, вивчіть главу «Комерційна концесія» ЦК України та перевірте, чи не суперечить текст договору йому. Умови договору можуть бути більш докладними, ніж те, що прописано в ЦК, але протиріч бути не повинно. Якщо ви їх знайдете, вкажіть франчайзеру на помилку та вимагайте перегляду спірних моментів.

Пам'ятаєте, що не зареєстрований у Роспатенті ДКК сили не має? А що більше половини франчайзорів його не реєструють? Тоді простежте за реєстрацією. Бажано позначити терміни, в які документ має вирушити до Роспатенту. І намагайтеся не розпочинати роботу до того, як договір пройде реєстрацію.

Майте на увазі, що процедура реєстрації займає чимало часу - близько пари місяців.

А оренду потрібно сплачувати, тому, ймовірно, ви захочете відкритися до того, як договір пройде всі кола бюрократичного пекла. І тут важливо позначити, що ДКК почне діяти з підписання.

У договорі бажано зазначити конкретний термін закінчення його дії. Звісно, безстроковий договір передбачено законом, але якщо терміни обумовлено, франчайзі отримує пріоритетне право на продовження договору після його закінчення.

Ну і нарешті останнє за порядком, але не за важливістю

перевірте, чи зареєстровано товарний знак і чи не минув термін права на його використання.

В іншому випадку купівля франшизи просто не має сенсу. Адже той же товарний знак заякий ви, на хвилинку, заплатили, абсолютно безкоштовно зможе використовувати третю особу. А якщо під час дії ДКК термін права на товарний знак закінчиться, договір вважатимуться недійсним.

Як же перевірити, чи зареєстровано товарний знак? По-перше, копію свідоцтва Роспатенту можна запросити у самого франчайзора. Якщо він відмовиться її надати, біжіть, не озираючись. Вам не по дорозі з таким партнером.

Другий спосіб - звернутися до відкритих реєстрів. Номер товарного знака можна запросити у франчайзора або знайти на спеціальних сайтах, знаючи галузь, в якій працює компанія, та її класифікаційний код.

Після цього товарний знак достатньо перевірити через сайт ФІПС. Просто виберіть пункт «Реєстр товарних знаків та знаків обслуговування Укаїни » та вбийте номер товарного знака. В результаті ви зможете дізнатися про нього практично все: чи діє він зараз, коли був зареєстрований, хто є правовласником, у яких класах знак захищений і, звісно, які дії з ним відбувалися. Останнє якраз дозволить дізнатися, чи ваш франчайзор реєструє договори комерційної концесії і чи відбуваються дострокові розриви цих договорів.

Загалом і в цілому, договір франчайзингу або договір комерційної концесії не такий страшний, як може здатися на перший погляд. Достатньо просто підійти до його висновку з розумом і перевірити чесність франчайзора, тим більше, що зробити це не так уже й складно.