Як захистити свої активи від кредиторів та податківців чи ділові цілі створення «зберігача» активів
Катерина Гостєва податковий консультант
Навіть у цілком успішної компанії можуть утворитися такі борги перед бюджетом та діловими партнерами, які неможливо буде покрити. Які кроки необхідно зробити заздалегідь, щоб за будь-яких складних обставин не втратити своїх активів?
Ведення бізнесу завжди пов'язане із фінансовими ризиками. Навіть у цілком успішної компанії можуть утворитися такі борги перед бюджетом та діловими партнерами, які неможливо буде покрити. Якщо грошей погашення боргів на розрахунковий рахунок виявиться недостатньо, кредитори вправі претендувати на активи підприємства.
Окрема юридична особа
Очевидно, що фінансові зобов'язання перед бюджетом та діловими партнерами лежать на тій юридичній особі, від імені якої компанія веде комерційну діяльність. Тому цілком логічний крок – перевести свої майнові активи на окрему юридичну особу.
При цьому важливо розуміти, що очевидна афілійованість цієї юрособи з основним бізнесом проблеми не вирішує. Відповідно до змін, внесених до ст. 45 НК РФ, тепер податкові органи мають право стягувати з «залежних» компаній податкові борги, що виникли у основної компанії. Наприкінці 2014 року з'явилася перша прецедентна ухвала, де суд повністю став на бік ІФНС. І очевидно, що кількість випадків судового стягнення боргів із залежних компаній зростатиме.
Враховуючи вищезазначене, перше правило безпеки при переведенні активів компанії на окрему юрособу: ніщо не повинно пов'язувати власника активів та операційну компанію. Аж до відсутності перетинів у видах діяльності та у ПІБ співробітників.
Наприклад, «зберігач активів» може займатися здаванням уоренду складських приміщень, а основна компанія – продаж товару. При цьому – жодних співробітників, які одночасно перебувають у двох цих компаніях.
Ніщо не повинно пов'язувати власника активів та операційну компанію; аж до відсутності перетинів у видах діяльності та у ПІБ співробітників
До речі, особливо небезпечними є очевидні робочі зв'язки між компаніями у разі застосування кимось із них спеціального податкового режиму (наприклад, УСН). Адже у разі визнання групи компаній єдиною юридичною особою, податкові органи можуть донарахувати податки, виходячи з їхньої загальної системи оподаткування.
Тепер поговоримо про конкретні способи переведення та відокремлення активів, а також про плюси та мінуси кожного із способів.
Спосіб 1. Переказ усіх активів як внесок до статутного капіталу
Отже, поточний власник активів створює нову компанію, проте активи передаються їй як внесок у статутний капітал. Таким чином, новим власником активів стає окрема юридична особа.
Щоб «прибрати» афілійованість між компаніями, необхідно зробити зміну засновника (наприклад, через відчуження частки в цій новій компанії або через вхід нового засновника та вихід старого).
Плюсом цього є відносна швидкість реалізації. Однак є й мінуси: на думку податківців, такий спосіб передачі активів використовується для прикриття угоди з купівлі-продажу майна та здійснюється з метою мінімізації зобов'язань щодо сплати ПДВ. Отже, можуть виникнути донарахування з цього податку.
Спосіб 2. Часткове переведення активів через реорганізацію поточної компанії
У цьому варіанті від існуючої компанії відокремлюється нова юридична особа, якій у рамках реорганізації передаються лише активи, азобов'язання залишаються у поточної компанії. На жаль, тут порушується принцип справедливого розподілу активів та зобов'язань. А, як вважає Вищий Арбітражний суд РФ, за таких обставин до солідарної відповідальності перед кредиторами мають залучатися всі створені внаслідок реорганізації суспільства.
Як вихід із ситуації можна залишити на поточній компанії хоча б частину активів. Але це означає, що захистити все майно повністю не вдасться.
Також окремого розгляду вимагатимуть податкові питання, пов'язані із відновленням ПДВ.
Спосіб 3. Створення нової операційної компанії
При цьому способі нова юрособа створюється для здійснення основної діяльності, а вже існуюча компанія залишається активоутримувачем.
Мінусом тут є той факт, що не всю операційну діяльність можна просто перевести на нову юридичну особу. Існують контракти, зобов'язання, товарні рештки. Переведення товарних залишків таїть у собі виникнення додаткових податкових зобов'язань. А зміна юридичної особи під час роботи з покупцями і постачальниками може загрожувати втратою ділових зв'язків.
Спосіб 4. Продаж активів нової компанії
У разі створюється нова компанія, якої поточний активоутримувач продає своє майно. Найбільш безпечно здійснювати продаж активів за ринковою вартістю. Мінусом цього способу є виникнення податкових зобов'язань. Зокрема у продавця сформується додатковий дохід, а також (крім податку на прибуток) виникає ПДВ до сплати.
Як бачите, ідеальних способів захистити свої активи не існує, чимось доведеться пожертвувати. Однак важливо розуміти всі ризики, оцифрувати їх, зважити та вибрати відповідний варіант.
Якщо уВас постали питання – будемо раді на них відповісти!