Контрагент звернувся до організації з проханням зарахувати перерахований за договором аванс у рахунок оплати

У ситуації платник податків вправі прийняти до відрахування суму ПДВ, обчисленого із суми авансу, що надійшов від контрагента лише тому випадку, якщо початковий договір (за яким дані кошти були отримані) розривається чи його було внесено будь-які зміни. При цьому слід враховувати, що для застосування відрахування раніше отриманий аванс має бути повернутий контрагенту грошима, або не в грошовій формі. При поверненні авансу над грошової форми, шляхом проведення заліку зустрічних вимог, необхідна наявність в сторін зобов'язань друг перед другом.

З питання випливає, що початковий договір не розривається, на момент направлення листа з проханням про залік відвантаження за другим договором ще не зроблено, тобто. аванс "перекидається" з одного договору на інший, але при цьому залишається авансом.

З огляду на п. 1 ст. 171 ПК України платник податків має право зменшити загальну суму ПДВ, обчислену відповідно до ст. 166 НК РФ, на встановлені ст. 171 ПК України податкові відрахування.

Так, згідно з абз. 2 п. 5 ст. 171 НК Україна відрахуванням підлягають суми податку, обчислені продавцями та сплачені ними до бюджету з сум оплати, часткової оплати в рахунок майбутніх поставок товарів (виконання робіт, надання послуг), що реалізуються на території РФ, у разі зміни умов або розірвання договору та повернення відповідних сум авансових платежів.

Податкові відрахування застосовуються у порядку, встановленому ст. 172 НК РФ. Відповідно до п. 4 ст. 172 ПК України відрахування сум ПДВ, зазначених у п. 5 ст. 171 НК РФ,провадяться у повному обсязі після відображення в обліку операцій з коригування у зв'язку з поверненням товарів або відмовою від товарів (робіт, послуг), але не пізніше одного року з моменту повернення або відмови.

зміна умов чи розірвання договору;
повернення сум авансових платежів.

У разі, якщо перенесення авансу з однієї договору в інший здійснюється внаслідок розірвання договору чи зміни його умов, тобто. дотримується перша з вищенаведених умов, встановлених абз. 2 п. 5 ст. 171 НК РФ, то для застосування відрахування з ПДВ необхідно дотримання другої умови - повернення авансу контрагенту.

Тут постає питання, що слід вважати поверненням авансу. Зрозуміло, що як повернення, перш за все, можуть матися на увазі дії з фізичного перерахування (передачі) раніше отриманих коштів назад контрагенту. Однак, говорячи про повернення, слід також враховувати, що, крім повернення коштів у грошовій формі, цивільним законодавством передбачені інші способи погашення зобов'язань. Наприклад, зобов'язання може бути погашене його виконанням, заліком, новацією, прощенням боргу тощо. (Дивіться гл. 26 ГК РФ).

Статтею 410 ЦК України встановлено, що зобов'язання припиняється повністю або частково заліком зустрічної однорідної вимоги, термін якої настав або термін якої не вказано або визначено моментом запиту.

У зв'язку з цим ми вважаємо, що застосування абз. 2 п. 5 ст. 171 ПК України при заліку авансу, отриманого за одним договором у рахунок оплати за іншим договором, можливе лише в тому випадку, якщо контрагент, який перерахував цей аванс, має перед організацією, яка його отримала, якесь зобов'язання. Наприклад, на момент заліку авансу відвантаження подругому договору вже зроблено, у цьому випадку сторони мають одна перед одною зустрічні зобов'язання:

організація має контрагенту товар за першим договором (за яким отримано аванс);
контрагент зобов'язаний організації гроші за другим договором.

У цьому випадку підписується угода заліку зустрічних вимог, підписання якого звільняє сторони від зобов'язань одна перед одною і, по суті, означає повернення авансу в негрошовій формі.

У тому випадку, якщо «перекидання» авансу з одного договору на інший провадиться без наявності зустрічних зобов'язань, наприклад, перший договір розривається, аванс «перекидається» на інший договір, за яким ще не було відвантаження і при цьому цей договір не містить умов про обов'язок контрагента перерахувати постачальнику передоплату, то підставі для застосування положень ст. 410 ЦК України не виникає. У такій ситуації виходить, що організація повинна контрагенту за товар, а той, у свою чергу, нічого їй не винен, тобто. зараховувати нічого. До такої ситуації, на нашу думку, є положення абз. 2 п. 5 ст. 171 ПК Україна застосовні не можуть, т.к. у разі не дотримується умова про повернення авансу (аванс не повертається ні грошима, ні в інший спосіб).