Правильний завдаток

Дегтерівська А.А. генеральний директор ТОВ «КупідДом»

Завдаток – одне з понять, точне юридичне значення якого збігається з побутовим. У побуті під завдатком найчастіше розуміється частковий попередній платіж за товар чи послугу (а вже після передачі товару чи надання послуги провадиться остаточний розрахунок). Проте завдаток – це не просто частковий платіж. Це і спосіб забезпечення зобов'язань (ст. 329 ДК РФ). Тобто спеціальний інститут права, який виконує свої специфічні функції:

Нині найширше завдаток застосовується з організацією аукціонів, конкурсів, продажу нерухомості, укладанні оренди терміном понад рік, укладанні договорів поставки і підряду. Надаючи завдаток, учасники конкурсів та торгів підтверджують серйозність своїх намірів та певним чином гарантують свою платоспроможність.

Правила задатку

Закон не встановлює жодних орієнтирів та обмежень для підприємців за розміром завдатку. Сума завдатку визначається виключно згодою сторін договору. Тому підприємцю є сенс поторгуватися, щоб не витягувати зі свого обороту надто велику суму.

Завдаток вноситься лише грошима. З цієї причини передача векселя або боргових розписок не може розглядатися як задаток.

Угода про завдаток незалежно від його суми має бути оформлена в письмовій формі (п. 2 ст. 380 ЦК України). Це можна зробити шляхом складання окремого документа, і включивши відповідні положення у текст договору.

Якщо договір виконується сторонами, завдаток стає, по суті, одним із платежів за договором.

Зовсім інша ситуація складається тоді, коли сторони не виконують своїзобов'язання .

1. Якщо договір припиняється до початку його виконання за згодою сторін або внаслідок неможливості його виконання (ст. 416 ЦК України), то завдаток повинен бути повернутий (п. 1 ст. 381 ЦК України). Іноді це пов'язано з певними складнощами.

Індивідуальний підприємець запропонував МУП укласти договір купівлі-продажу та перерахував йому 80 000 рублів на розрахунковий рахунок як завдаток. Після цього конкурсний керуючий повідомив підприємця, що через банкрутство МУП неможливо укласти договір. При цьому підприємцю не повернули завдаток, оскільки податкова інспекція списала безакцептному порядку кошти з рахунку МУП у рахунок сплати податків. Тоді сторони для врегулювання спору вирішили укласти договір відступлення права вимоги. За цією угодою МУП переуступило право вимоги до податкової інспекції на списані безперечно гроші підприємцю.

2. Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, яка заплатила завдаток, він залишається в іншої сторони. 3. Якщо за невиконання договору відповідальна сторона, яка отримала завдаток, зобов'язана сплатити іншій стороні подвійну суму задатку. У двох останніх випадках сторона, відповідальна за невиконання договору, зобов'язана відшкодувати іншій стороні збитки із заліком суми завдатку, якщо в договорі не передбачено інше (п. 2 ст. 381 ЦК України).

Два підприємці уклали між собою договір ремонту торгового залу, зобов'язання яким забезпечував задаток у вигляді 25 000 рублів. Згодом підрядник не виконав роботи і магазин не відкрився вчасно. Замовник отримав збитки у вигляді 60 000 рублів. Він звернувся до суду з вимогою стягнути з підрядника суму задатку у подвійному розмірі (50 000 руб.), а також суму збитків (60 000 руб.). Судухвалив рішення стягнути з підрядника 60 000 крб., оскільки збитки відшкодовуються постраждалій стороні лише у розмірі, що перевищує подвійну суму задатка.

4. При несвоєчасному поверненні задатку з винного боку можна стягнути відсотки користування чужими грошима (ст. 395 ДК РФ).

Як відрізнити завдаток від авансу, застави та відступного

Насправді завдаток легко можна сплутати з подібними правовими інститутами – авансом, заставою, відступним тощо. Розглянемо докладніше їх важливі відмінності.

Завдаток та аванс

Основні відмінності авансу від задатку:

Для того, щоб кошти, передані в рахунок сплати за договором, стали саме завдатком, необхідно спеціально вказати на це у договорі (або окремій угоді). У цьому документі необхідно прописати розмір задатка. Якщо цього зробити, будь-які суми розглядатимуться лише як передоплата (п. 3 ст. 380 ДК РФ).

Завдаток та застава

Завдаток не можна плутати із заставою з таких причин:

Завдаток та відступне

Будь-яка із сторін договору може виконувати зобов'язання, а просто припинити їх з допомогою виплати відступного (сплата грошей, передача майна тощо.), якщо обидві сторони цього згодні (ст. 409 ДК РФ). Розмір, строки та порядок надання відступного встановлюються сторонами.

Відступне відрізняється від задатку за такими характеристиками:

Строк внесення задатку

Завдаток може бути внесений як під час укладання договору, і після. Питання, чи може завдаток забезпечувати ще неіснуюче зобов'язання (ще укладений договір), є спірним. Принциповим це питання стає найчастіше у разі операцій із нерухомістю.

Припустимо, оглянувши кілька квартир (офісів),покупець начебто знайшов відповідний варіант. Але як продавцю бути впевненим, що той не передумає? Можна пообіцяти купити об'єкт нерухомості, але потім знайти собі інший варіант, а продавець чекатиме, витрачаючи час і потенційних покупців.

У такій ситуації продавець попросить у покупця завдаток. Якщо покупець віддасть хоча б невелику частину вартості квартири (офісу), але за умови, що за відмову ці гроші до нього не повернуться, він просто так від покупки не відмовиться. Крім того, покупець буде впевнений, що продавець його тепер не обдурить, адже за порушення ним зобов'язання доведеться віддавати завдаток у подвійному розмірі. Для покупця це дуже ефективний спосіб захисту за умов постійного подорожчання нерухомості. Отже, сторони оформлюють письмову угоду про завдаток.

Чи є така операція завдатком у суворому юридичному значенні? За духом закону – так, а за буквою – ні, оскільки основний договір ще не укладено.

Угода про завдаток у цьому випадку не може розглядатися як попередній договір купівлі-продажу офісу, оскільки за попереднім договором жодних зобов'язань здійснити платежі у сторін не виникає. Вони мають лише одне зобов'язання – укласти у майбутньому основний договір на певних умовах. Обов'язок сплатити вартість об'єкта виникає у покупця лише після укладання власне договору купівлі-продажу, що підлягає державній реєстрації. Тому сума, що передається, не може розглядатися як частковий платіж за договором.

Щоб попередній договір мав чинність, він повинен укладатися у формі, встановленій для основного договору. Однак на практиці сторони договору не реєструють своїх попередніх домовленостей. У судовій практиці немає визначеності про те, чи можна взагалівидавати завдаток за таким умовним попереднім договором.

Здається, що в умовах краще використовувати інші способи забезпечення зобов'язання, яке імовірно виникне у майбутньому. Закон надає таку можливість - встановлення неустойки, надання застави, отримання банківської гарантії та ін. Зрештою, підприємцю важливо досягти необхідного результату, а не отримати можливість взяти участь у судовому процесі з невизначеним результатом.

Оподаткування

Передача задатку

ПДФО та спрощена система оподаткування

Для платників податків, застосовують УСН з об'єктом «доходи, зменшені величину витрат», перелік витрат є закритим, і встановлено він статтею 346.16 НК РФ. Завдатків у цьому переліку немає.

Аналогічно складається ситуація, якщо індивідуальний підприємець є платником ПДФО.

І тут платить податок з будь-яких видів доходів (ст. 208 НК РФ). Підприємець має право застосувати професійне податкове відрахування у вигляді документально здійснених витрат, що визначаються відповідно до глави 25 ПК України «Податок на прибуток».

До виконання основного зобов'язання завдаток не є доходом платника податків, оскільки виконує виключно забезпечувальну (а не платіжну!) функцію. У сторони, що передає, він також не є витратою (п. 32 ст. 270 НК РФ).

Таким чином, завдаток стає доходом (і, відповідно, витратою) у підприємця (як у разі ПДФО, так і у разі ССП) тільки в той момент, коли відбувається передача товару (роботи, послуги). З цього моменту завдаток є частиною сплати за договором.

Щодо обчислення ПДВ із завдатку, то це питання на сьогодні продовжує залишатися.спірним. Податкові органи зобов'язують платників податків сплачувати з отриманого задатку ПДВ на підставі пункту 1 статті 154 ПК України як із суми оплати у рахунок майбутніх поставок товарів (виконання робіт, надання послуг). Основують вони свою позицію і на визначенні задатку, який видається в рахунок «належних платежів».

Проте згідно з ЦК України сума задатку є способом забезпечення зобов'язання, а не платежем, отриманим у рахунок майбутнього постачання товарів (виконання робіт, надання послуг). Адже зарахувати завдаток у рахунок майбутніх платежів можна лише за умови, що обидві сторони виконають свої зобов'язання за договором. До цього моменту завдаток платіжну функцію не виконує.

Щоб уникнути податкових ризиків, необхідно правильно скласти угоду про завдаток, а саме – оформити її у письмовій формі під час укладання основного договору.

У випадках недотримання письмової форми угоди, передбаченої пунктом 2 статті 380 ЦК України, а також укладання письмової угоди про завдаток після укладення договору отримана сума визнається не завдатком, а авансом, сплаченим у рахунок майбутнього постачання товарів (виконання робіт, надання послуг), та, отже, оподатковуватиметься ПДВ з її внесення (п. 1 ст. 167 НК РФ). Якщо ж всі документи будуть оформлені правильно, то базу оподаткування з ПДВ, так само, як і у випадку прибуткових податків, сума задатку збільшить тільки після виконання договору, коли товар буде реалізований (роботи виконані, послуги надані).

Невиконання зобов'язання

ПДФО та спрощена система оподаткування

Розглянемо ситуацію, коли зобов'язання за договором не виконуються. При цьому наслідки для двох сторін, як було зазначено вище, будуть різні.

Якщоза невиконання договору буде відповідальним покупець (замовник), то, згідно з пунктом 2 статті 381 ЦК України, постачальник не повертає завдаток. У цей момент завдаток у постачальника перетворюється на дохід у вигляді безоплатно отриманого майна (ст. 208, 346.15, п. 8 ст. 250 НК РФ).

Це означає, що бізнесмен – платник ПДФО не може включити суму задатку до свого професійного податкового відрахування. Так само ця сума може бути включено у витрати підприємця на УСН (ст. 346.16 НК РФ).

Є й інше трактування цієї ситуації. Вона може бути актуальною для платника ПДФО. Ця позиція ґрунтується на тому, що завдаток, що залишився у постачальника, повинен розглядатися як штрафна санкція за невиконання договірних зобов'язань і враховуватися у складі оподатковуваного прибутку (підп. 13 п. 1 ст. 265 НК РФ). Ця позиція теж не безперечна.

Відповідно до зазначеної норми витрати у вигляді визнаних боржником або які підлягають сплаті боржником на підставі рішення суду, який набрав законної сили, штрафів, пені та (або) інших санкцій за порушення договірних або боргових зобов'язань, а також витрати на відшкодування заподіяної шкоди враховуються з метою обчислення прибуток у складі позареалізаційних витрат.

Відповідно до статті 11 НК Україна інститути, поняття та терміни цивільного, сімейного та інших галузей законодавства, які використовуються в НК РФ, застосовуються в тому значенні, в якому вони використовуються в цих галузях, якщо інше не передбачено НК РФ.

Таким чином, суми задатку, що залишився у постачальника, є фінансовим збитком підприємця, однак для цілей оподаткування економічно не виправданим.

В результаті комерсантам доведеться самим вибирати варіант обліку задатків для цілей оподаткуваннязалежно від можливості найняти хорошого податкового адвоката та впевненості у своїй правоті.

З метою обчислення ПДВ завдаток, що залишився у продавця, перестав бути об'єктом оподаткування, оскільки пов'язані з реалізацією товарів (робіт, послуг) та інші об'єктами оподаткування, переліченими у статті 146 НК РФ.

ККТ та завдаток

Підсумовуючи, відзначимо основні плюси та мінуси задатку як способу забезпечення виконання зобов'язань.