Процедура реабілітації згідно із Законом Республіки Казахстан «Про реабілітацію та банкрутство» - панацея для
Процедура реабілітації згідно із Законом Республіки Казахстан «Про реабілітацію та банкрутство» - панацея для боржників чи черговий спосіб «кинути» кредиторів?
Партнер, Судова практика
Юридична фірма «GRATA»
Серйозні фінансові труднощі спостерігалися у казахстанських нафтових та гірничорудних компаній уже навесні-влітку минулого року. Потім відбулося коригування курсу тенге і після трьох-чотирьох місяців «тиші» почалися серйозні фінансові проблеми у компаній, орієнтованих на імпорт та продаж товарів народного вжитку.
Після спроб отримати оплату в іноземній валюті з казахстанських боржників, іноземні кредитори почали пред'являти позови та стягувати заборгованість, доки боржники ще мають активи. Поспіх кредиторів можна зрозуміти, тенге продовжує втрачати в ціні, а боржникам все важче розрахуватися.
Казахстанські боржники у боргу не залишилися. Хтось веде переговори з кредиторами, хтось почав виводити активи, а хтось замислюється над застосуванням процедур неспроможності. Зокрема, особливої популярності почали набувати спроби боржників отримати захист від кредиторів за допомогою процедури реабілітації.
В даний час почалося активне застосування закону на практиці, у тому числі правил про реабілітацію. У зв'язку з цим ми хотіли б поділитися своїми деякими спостереженнями про основні процесуальні моменти процедури реабілітації.
Що таке реабілітація?
Процедура реабілітації є врегулювання вимог кредиторів під захистом суду. У разі її запровадження щодо боржника, реабілітація передбачає, крім іншого, зупинення виконання щодо боржника будь-яких судових актів (наприклад, про стягнення коштів, включаючи заборгованість)за податками), заборона стягнення грошей з банківських рахунків боржника, і навіть призупинення нарахування будь-яких неустойок і винагород щодо заборгованості тощо. Будь-які вимоги кредиторів до боржника можуть бути висунуті лише в рамках процедури реабілітації, як описано нижче.
Реабілітація може бути гарною можливістю зберегти працюючі підприємства, діяльність яких паралізована кредиторами внаслідок постійних арештів на рахунки та інше майно боржника. У нашій практиці був випадок, коли в результаті спроб кредиторів стягнути борги реально видобувна нафтова компанія не могла відновити діяльність (гроші, що надходять від продажу нафти, відразу ж стягувалися кредиторами, що призводило до неможливості платити заробітну плату і покривати поточні операційні витрати).
У разі реабілітація дозволяє боржнику захиститися від вимог кредиторів на період до п'яти років для поступового погашення заборгованості. Деякі читачі можуть подумати «відмінно, завтра треба розглянути можливість застосування реабілітації!». Але все не так просто, оскільки механізм реабілітації є достатньо збалансованим як для боржників, так і для кредиторів.
Для застосування процедури реабілітації боржник звертається до суду із заявою, та в ході судового засідання має довести суду таке:
(1) Настання або загроза настання неплатоспроможності протягом найближчих 12 місяців, а також
(2) Наявність можливості відновити платоспроможність.
Законом передбачені, окрім інших, такі критерії для неплатоспроможності:
- (1) Зобов'язання з податків та інших обов'язкових платежів до бюджету не виконані протягом чотирьох місяців та (2) становлять суму не менше 150 МРП;
- (1)Зобов'язання перед торговими кредиторами не виконані протягом трьох місяців і (2) становлять суму щонайменше 1 000 МРП - для юридичних.
Як очевидно з вище викладеного, критерії неплатоспроможності досить конкретні.
Незважаючи на це, на практиці, суди можуть сприймати «неплатоспроможність» інакше. Наприклад, трапляються випадки, коли суд відмовляє у застосуванні реабілітації з посиланням на те, що боржник платоспроможний, оскільки «активи боржника перевищують його пасиви».
Разом з тим, якщо дотримуватися такої логіки, розпродавши свої активи, боржник не те, що не зможе відновити платоспроможність, він, можливо, взагалі не зможе продовжити свою діяльність (якщо, наприклад, розпродати основні виробничі активи). Тому оцінка судами платоспроможності боржника за принципом «активи мінус пасиви» не завжди доречна при розгляді заяв про реабілітацію з огляду на те, що критерії неплатоспроможності законом передбачені чітко.
Можливість відновити платоспроможність
Підтвердженням наявності у боржника можливості відновити платоспроможність може бути, наприклад, наявність у боржника договорів, які передбачають надходження коштів від покупців на регулярній основі, позик чи інших зобов'язань засновників чи інших осіб про фінансування боржника, розроблених планів оптимізації витрат боржника та інших.
Можливість відновлення платоспроможності та відрізняє боржника, здатного застосувати щодо себе реабілітацію, від боржника банкрута, який не має можливості відновити платоспроможність.
Як показує практика, другий пункт виявляється найважчим при доведенні в суді, оскільки судова практика мало чітко розкриває даний критерій і,відповідно, подані боржником докази можуть оцінюватися вкрай суб'єктивно - в одній справі реабілітацію можуть запровадити, в іншій відмовити виходячи з аналогічних доказів.
Загалом, практика показує, що боржнику досягти реабілітації складніше, ніж кредитору «відстояти» протилежне. Кредитору легше стверджувати про недостатність поданих боржником доказів можливості відновити платоспроможність, і навіть посилатися недоліки фінансової документації. При цьому кредитори при розгляді заяви про реабілітацію в суді будь-що від себе представляти або доводити не зобов'язані.
Що пропонується кредиторам?
Процедура реабілітації передбачає захист не лише боржників. Закон передбачає різні механізми захисту кредиторів, якщо їх своєчасно та правильно використовувати.
Законом передбачено місячний строк для розгляду заяв щодо застосування процедури реабілітації. Протягом місяця суд зобов'язаний викликати всіх кредиторів, надати їм можливість вивчити фінансову документацію боржника, надати кредиторам можливість висловити думку щодо реабілітації, вивчити справу та винести рішення. Насправді, зазначеного терміну виявляється вкрай недостатньо. Кредитори можуть отримати повістку суду з великою затримкою ближче до кінця судового розгляду.
Тому кредиторам слід уважно стежити за боржником (наприклад, за порушенням щодо нього судових розглядів про реабілітацію та банкрутство, пред'явленням нових позовів з боку інших кредиторів тощо), щоб бути готовими взяти участь у відповідних судових розглядах.
Кредитори мають право заперечувати проти реабілітації. Як правило, суди враховують думку кредиторів. Кредиторам слід уважно вивчити поданіборжником документи та надати суду сприяння у їх оцінці - вказати на слабкі сторони заяви, ставити питання, ставити під сумнів доводи боржника тощо. У свою чергу, боржник повинен переконати кредиторів у тому, що йому слід надати можливість відновити платоспроможність для поступового погашення заборгованості.
Кредиторам слід розуміти, що для деяких боржників реабілітація є вимушеним заходом, а відмова у запровадженні реабілітації може означати ризик їхнього швидкого банкрутства. Водночас деякі боржники звертаються із заявами про реабілітацію, щоб «перечекати» кризу та перепродати активи боржника пізніше, без реального наміру відновити платоспроможність. Хтось може спробувати використати реабілітацію, щоб максимально вичавити прибуток із боржника, щоб потім оголосити його банкрутом.
Справді, запровадження реабілітації може означати, як надання боржнику можливості відновити фінансове становище, але і означати її погіршення, оскільки у період реабілітації боржник може перестати інвестувати у виробництво (наприклад, бурити нові свердловини, оновлювати фонди) і одержувати максимальний прибуток на шкоду компанії. Тому необхідно визнати, що для кредиторів часом вигідніше «різати» боржника зараз і отримати щось, ніж чекати, поки від боржника нічого не залишиться в подальшому.
Законом також передбачено додаткові механізми захисту кредиторів у рамках реабілітації. У процедурі реабілітації збори кредиторів вирішують найбільш значущі питання діяльності боржника, наприклад, затвердження плану реабілітації, скасування процедури реабілітації (якщо вона не може бути реалізована), збереження поточного контролю над боржником за власником майна боржника (засновником),вибір кандидатури реабілітаційного управителя тощо. Найбільші кредитори можуть серйозно впливати на діяльність боржника у процедурі реабілітації. При голосуванні зборах кредиторів, голоси афілійованих з боржником кредиторів не враховуються.
Тимчасовий адміністратор/реабілітаційний керуючий
Після рішення суду про введення щодо боржника процедури реабілітації суд призначає так званого тимчасового адміністратора – особу, зареєстровану в уповноваженому органі (зараз – податковий орган). Тимчасовий адміністратор, окрім управління щоденною діяльністю боржника, здійснюють збирання вимог кредиторів до боржника. Тимчасовий адміністратор може, наприклад, не погодитись із заявленими вимогами кредитора до боржника та занизити їх. У цьому випадку кредитор має право оскаржити дії тимчасового адміністратора до суду.
Протягом згаданих вище трьох місяців кредитори та боржник повинні розробити та затвердити план реабілітації – план заходів, необхідних для відновлення платоспроможності боржника. Тимчасовий адміністратор також пропонує висновок щодо плану, після чого план віддається на затвердження суду.
Після затвердження плану реабілітації, зборами кредиторів обирається реабілітаційний керуючий, який замінить тимчасового адміністратора, реалізовуватиме план реабілітації та ухвалить поточний контроль за справами боржника. На даному етапі керівництво (засновники) боржника може фактично втратити контроль над операціями боржника, якщо не домовитися з великими кредиторами.
Чого слід побоюватися кредиторам?
Недобросовісні боржники можуть використовувати процедуру реабілітації як механізм уникнення вимог кредиторів. Тенге може далі девальвувати, і на додаток до цьогопризупинення нарахування винагород, пені, неустойок стає вигідним.
Також, боржники йдуть на різні хитрощі, щоб «розмити» права голосу дійсних кредиторів, оскільки боржники не бажають втрачати поточний контроль над бізнесом, передавши справи реабілітаційному керуючому. Тому афілійовані з боржником компанії кредитори можуть не розкривати свою афілійованість і голосувати на зборах кредиторів на користь боржника.
Аналогічно, боржник може вступити в договірні відносини з не обов'язково афілійованими, але дружніми компаніями, щоб наростити кредиторську заборгованість таким чином, щоб за необхідності мати достатню кількість голосів на зборах кредиторів. Можуть застосовуватись інші техніки.
У подібних ситуаціях важко запропонувати єдине рішення, і щоразу необхідно вивчати обставини справи та діяти за ситуацією.
Закон дозволяє кредитору порушувати питання банкрутстві боржника, якщо план реабілітації може бути реалізований. У свою чергу, банкрутство дозволяє оскаржити деякі угоди і повернути боржникові активи, які були передані боржником на підставі незаконних угод, не так на ринкових умовах чи іншим сумнівним чином. Однак і тут є ризики.
висновки та рекомендації
Процедура реабілітації становить великий інтерес для багатьох казахстанських компаній, які виявилися не готовими до поточної економічної ситуації та зазнають тимчасових труднощів з ліквідністю. У міру розвитку кризи інтерес до реабілітації лише збільшуватиметься – оскільки реабілітація залишає надію на збереження підприємства.
Введення процедури реабілітації, можливо, дозволить діючим, але таким, що зазнають труднощів, підприємствам, вижити і розрахуватися зкредиторами. У цьому питанні багато залежить від сумлінності боржників (ведення відкритого діалогу з кредиторами), кредиторів (згода на реструктуризацію боргів, усунення перешкод для відновлення діяльності та отримання прибутку), а також від політичної волі судів та уповноваженого органу (впровадження чіткої та зрозумілої практики).
Водночас процедура реабілітації може також виявитися механізмом уникнення відповідальності з боку недобросовісних боржників. Тому кредиторам слід уважно стежити за боржниками та приймати своєчасні рішення. Розробка чітких критеріїв (практик) застосування реабілітації також дозволила б боротися з несумлінними боржниками.
Також слід регулярно перевіряти наявність порушених стосовно боржника позовів третіх осіб про стягнення заборгованості, про банкрутство або застосування процедури реабілітації. Збільшення кількості позовів третіх осіб щодо боржника може говорити про труднощі боржника та має насторожувати. Можливо, вам слід пред'явити позов і спробувати стягнути заборгованість, поки не пізно.
[1] Закон не застосовується до деяких фінансових організацій.