Реорганізація унітарних підприємств у формі перетворення
Відповідно до статті 57 ЦК України, реорганізація юридичної особи (злиття, приєднання, поділ, виділення, перетворення) може бути здійснена за рішенням її засновників (учасників) або органу юридичної особи, уповноваженого на те установчими документами.
У випадках, встановлених законом, реорганізація юридичних осіб у формі злиття, приєднання чи перетворення може бути здійснена лише за згодою уповноважених державних органів.
Відповідно до пункту 5 статті 58 ЦК України при перетворенні юридичної особи одного виду на юридичну особу іншого виду (зміни організаційно-правової форми) до юридичної особи, що знову виникла, переходять права та обов'язки реорганізованої юридичної особи відповідно до передатного акта.
Неподання разом із установчими документами передавального акта, а також відсутність у них положень про правонаступництво за зобов'язаннями реорганізованої юридичної особи спричиняють відмову в державній реєстрації новостворених юридичних осіб.
Особливу увагу при реорганізації унітарного підприємства у формі перетворення слід приділяти передатному акту, адже у разі неправильного складання нової юридичної особи можуть бути завдані суттєві збитки. Виходячи з аналізу вимог законодавства, а також з економічного змісту господарської операції до цього документа доцільно включити, наприклад, таке:
- відомості про майно та про всі зобов'язання щодо кожного боржника та кредитора, у тому числі використання прибутку;
- Бухгалтерську звітність на останню звітну дату (дату реорганізації);
- вичерпний перелік правий і обов'язків: вказуються як ті права, які можна реалізовані,але й ті, термін за якими ще не настав;
- зобов'язання, що оспорюються третіми особами;
- Податкові розрахунки звітного періоду;
Відповідно до статті 2 Закону N 161-ФЗ унітарним підприємством визнається комерційна організація, яка не наділена правом власності на майно, закріплене за нею власником. У формі унітарних підприємств можуть бути створені лише державні та муніципальні підприємства. Майно унітарного підприємства належить на праві власності України, суб'єкта України або муніципальної освіти.
Відповідно до пункту 1 статті 29 Закону N 161-ФЗ унітарне підприємство може бути реорганізовано за рішенням власника його майна в порядку, передбаченому ЦК України, цим законом та іншими федеральними законами.
Перетворення унітарного підприємства в організації іншої організаційно-правової форми здійснюється відповідно до законодавства про приватизацію.
Відповідно до статті 1 Закону N 178-ФЗ під приватизацією державного та муніципального майна розуміється відшкодувальне відчуження майна, що перебуває у власності України (федеральне майно), суб'єктів України, муніципальних утворень, у власність фізичних та (або) юридичних осіб.
Відповідно до пункту 1 статті 13 Закону N 178-ФЗ одним із способів приватизації державного та муніципального майна є перетворення унітарного підприємства у відкрите акціонерне товариство.
Підготовчим етапом приватизації є підготовка прогнозного плану (програми) приватизації федерального (муніципального) майна. На його основі власник майна (публічно-правова освіта) ухвалює рішення про приватизацію. У ньому згідно з пунктом 2 статті 14 Закону N 178-ФЗ зазначаються:
- складмайнового комплексу унітарного підприємства, що підлягає приватизації;
- перелік об'єктів (зокрема виняткових прав), які підлягають приватизації у складі майнового комплексу унітарного підприємства.
У пункті 3 статті 14 Закону N 178-ФЗ закріплено, що з дня затвердження прогнозного плану (програми) приватизації федерального майна і до моменту переходу права власності на майно, що приватизується, до покупця майнового комплексу унітарного підприємства або моменту державної реєстрації створеного відкритого акціонерного товариства унітарне підприємство не вправі без згоди власника:
- скорочувати чисельність працівників вказаного унітарного підприємства;
- вчиняти угоди (кілька взаємопов'язаних угод), ціна яких перевищує 5 відсотків балансової вартості активів зазначеного унітарного підприємства на дату затвердження його останнього балансового звіту або більш ніж у п'ятдесят тисяч разів перевищує встановлений федеральним законом мінімальний розмір оплати праці, а також угоди (кілька взаємопов'язаних угод) ), пов'язані з можливістю відчуження прямо чи опосередковано майна, вартість якого перевищує 5 відсотків балансової вартості активів зазначеного унітарного підприємства на дату затвердження його останнього балансового звіту або більш ніж п'ятдесят тисяч разів перевищує встановлений федеральним законом мінімальний розмір оплати праці;
- Здійснювати випуск цінних паперів;
- виступати засновником господарських товариств чи товариств, а також набувати та відчужувати акції (частки) у статутному (складеному) капіталі господарських товариств чи товариств.
Органи державної влади суб'єктів України та органи місцевого самоврядування самостійно визначають порядок прийняттярішень про умови приватизації відповідно до державного та муніципального майна (пункт 4 статті 14 Закону N 178-ФЗ).
Унітарне підприємство вважається реорганізованим, за винятком випадків реорганізації у формі приєднання, з моменту державної реєстрації юридичних осіб (пункт 6 статті 29 Закону N 161-ФЗ).
У статуті відкритого акціонерного товариства в обов'язковому порядку визначаються цілі та предмет діяльності створюваного відкритого акціонерного товариства.
Розмір статутного капіталу відкритого акціонерного товариства, створеного шляхом перетворення унітарного підприємства, визначається у порядку, передбаченому статтею 11 Закону N 178-ФЗ.
Одночасно із затвердженням статуту відкритого акціонерного товариства визначається кількісний склад ради директорів (наглядової ради) та призначаються члени ради директорів (наглядової ради) та її голова, а також члени ревізійної комісії (ревізор) товариства до перших загальних зборів акціонерів (пункт 6 статті 37 Закону N 178-ФЗ).