Стаття Реалізація акцій, викуплених акціонерним товариством в акціонерів правовий та податковий
Запитання на тему ЕНВД
Запитання на тему податки
Запитання на тему ПДВ
Запитання на тему УСН
Запитання на тему податки
Запитання на тему ПДВ
Запитання на тему УСН
Публікації з бухгалтерських видань 2006
Питання бухгалтерів - відповіді фахівців з фінансів 2006
Публікації з бухгалтерських видань
Публікації на тему збори ЕНВД
Публікації на тему збори
Публікації на тему податки
Публікації на тему ПДВ
Публікації на тему УСН
Запитання бухгалтерів - Відповіді фахівців
Запитання на тему ЕНВД
Запитання на тему збори
Запитання на тему податки
Запитання на тему ПДВ
Запитання на тему УСН
Стаття: Реалізація акцій, викуплених акціонерним товариством в акціонерів: правовий та податковий аспекти ("Право та економіка", 2004, N 11)
"Право та економіка", N 11, 2004
РЕАЛІЗАЦІЯ АКЦІЙ, ВИКУПЕНИХ АКЦІОНЕРНИМ СУСПІЛЬСТВОМ
У АКЦІОНЕРІВ: ПРАВОВИЙ І ПОДАТКОВИЙ АСПЕКТИ
Законодавством про акціонерні товариства передбачені випадки, коли акціонерне товариство на вимогу своїх акціонерів - власників акцій, що голосують, зобов'язане викупити належні їм акції.
реорганізації акціонерного товариства або вчинення великої угоди, рішення про схвалення якої приймається загальними зборами акціонерів відповідно до п.2 ст.79 Закону про акціонерні товариства, якщо акціонери голосували проти прийняття рішення про реорганізацію або схвалення зазначеної угоди або не брали участі у голосуванні за цими питанням;
Акції, викуплені акціонерним товариством в акціонерів у зазначених випадках, зараховуються на баланс акціонерного товариства, є йоговласністю, але не надають права голосу на загальних зборах акціонерів. Крім того, за такими акціями не нараховуються та не виплачуються дивіденди.
Закон встановив особливий порядок дій акціонерного товариства з викупленими акціонерами акціями. Відповідно до п.1 ст.34 зазначені акції мають бути реалізовані суспільством протягом одного року з дня їх викупу за ціною не нижчою за їхню номінальну вартість.
Порушення цієї вимоги Закону про акціонерні товариства тягне за собою такі наслідки.
По-перше, якщо акціонерне товариство не реалізувало протягом року викуплені акції третім особам за зазначеною ціною, воно зобов'язане в розумний термін ухвалити рішення про зменшення свого статутного капіталу. Статутний капітал у цьому випадку має бути зменшено на суму, що відповідає загальній номінальній вартості викуплених акцій.
По-друге, якщо рішення про зменшення статутного капіталу акціонерним товариством все ж таки не прийнято, то уповноважені органи державної влади вправі звернутися до суду з вимогою про ліквідацію акціонерного товариства.
Можливість настання цих негативних наслідків змушує звернути особливу увагу на процедуру реалізації акцій, викуплених акціонерним товариством на вимогу акціонерів. Насамперед, необхідне чітке дотримання встановленого річного терміну. Реалізація викуплених акцій має відбутися не пізніше одного року з дня їхнього викупу.
Крім цього, особливу увагу необхідно звернути на вартість акцій, за якою планується зробити їх реалізацію. Це продиктовано не так вимогами законодавства про акціонерні товариства, як нормами податкового законодавства.
Справа в тому, що у зв'язку з реалізацією акціонерним товариством власних акцій, викуплених уакціонерів, у нього з'являється обов'язок щодо обчислення та сплати податку на прибуток, що виникає в результаті продажу власного майна.
Тому ціна акцій, що підлягають реалізації, має важливе значення, адже саме вона є основним показником для визначення податкової бази з податку на прибуток.
Пункт 1 ст.34 Закону про акціонерні товариства зобов'язує суспільство реалізувати викуплені акції за ціною не нижчою від їх номінальної вартості. Така абстрактна норма Закону не повинна вводити в оману про те, що реалізація таких акцій можлива за будь-якою взаємно прийнятною сторонами угоди ціною, аби вона не була нижчою за номінал акції. Податкове законодавство інакше підходить до питання ціноутворення, аніж законодавство цивільне. Для правильного обчислення та сплати податків використовується поняття ринкової вартості майна.
Відповідно до п.1 ст.40 Податкового кодексу України з метою оподаткування приймається ціна товарів, робіт чи послуг, зазначена сторонами правочину. Поки не доведено протилежне, передбачається, що ця ціна відповідає рівню ринкових цін.
Незважаючи на цю презумпцію, податкові органи під час перевірки правильності обчислення податку на прибуток від операції купівлі-продажу акцій можуть зробити висновок про те, що зазначена сторонами угоди ціна не відповідає рівню ринкових цін. Якщо внаслідок такої невідповідності ціна, зазначена сторонами угоди, виявиться нижчою за ринкову ціну, то акціонерне товариство буде притягнуто до податкової відповідальності, зокрема у вигляді донарахування податку на прибуток.
Тому при здійсненні правочину купівлі-продажу викуплених акцій необхідно відповідним чином обґрунтувати ціну цього майна, щоб уникнути претензій з боку податкових органів.
Існують щонайменшедва варіанти визначення ринкової ціни акцій, викуплених в акціонерів.
Перший варіант полягає у залученні незалежного оцінювача для визначення ринкової вартості майна відповідно до п.2 ст.77 Закону про акціонерні товариства. Незалежний оцінювач за договором та за винагороду визначить ринкову ціну акцій, дасть відповідний висновок, який надалі може бути поданий і до податкових органів для підтвердження правильності обчислення податку на прибуток. Для здійснення оціночної діяльності необхідна відповідна ліцензія, у наявності якої необхідно переконатися до укладення договору проведення оцінки.
Цей варіант є найбільш доцільним, оскільки тягар проведення оцінки переміщається з працівників акціонерного товариства на професійного оцінювача. Крім того, акціонерне товариство отримує в розпорядження документ про ринкову вартість акцій, що реалізуються, і зможе підтверджувати її щоразу, коли цього вимагатимуть обставини.
Позитивним є також і той факт, що незалежний оцінювач, визначаючи ціну акцій, врахує та положення податкового законодавства про ринкову ціну майна.
Відповідно до Закону про акціонерні товариства залучення незалежного оцінювача визначення ціни акцій, викуплених в акціонерів і підлягають реалізації, є обов'язковим. Ця обставина дозволяє говорити про другий варіант визначення ринкової ціни акцій.
Цей варіант передбачає, що вартість акцій, що підлягають реалізації, самостійно визначатиме акціонерне товариство.
Враховуючи, що Законом про акціонерні товариства визначення ціни акцій, викуплених в акціонерів і які підлягають реалізації, прямо не віднесено до компетенції будь-якого органу управління акціонерного товариства, можна дійти невтішного висновку у тому, що цю ціну вправі визначити будь-який орган управління, зокрема і виконавчий. В інших випадках Закон про акціонерні товариства прямо відносить визначення ціни майна, в тому числі й акцій, до компетенції того чи іншого органу управління товариства, наприклад, ради директорів, загальних зборів акціонерів тощо. (П.3 ст.75).
Статут акціонерного товариства може містити норму, що стосується визначення ціни акцій у даному випадку до компетенції конкретного органу управління. Це означає, що ціна має визначатися саме зазначеним у статуті органом.
Якщо статут не містить такого роду вказівок, то ціну вправі визначити будь-який орган суспільства. Найбільш прийнятним варіантом у цьому випадку буде визначення ціни радою директорів (спостережною радою), оскільки порядок скликання її засідань відрізняється оперативністю та потребує менше формальних процедур, на відміну від скликання загальних зборів акціонерів.
Коли орган, уповноважений приймати рішення про ціну акцій, що підлягають реалізації, відомий, необхідно вирішити питання про те, якими показниками має керуватися цей орган, щоб обґрунтовано визначити вартість цього майна.
Відповідь на це питання необхідно шукати саме у податковому законодавстві, оскільки претензія про необґрунтованість ціни акцій може виникнути насамперед з боку податкових органів.
Стаття 280 ПК України встановлює особливості визначення податкової бази з податку на прибуток під час здійснення операції з цінними паперами. Саме норми цієї статті дозволять компетентному органу товариства правильно та обґрунтовано визначити ціну акцій. Використання положень ст.208 ПК України дозволить застрахувати акціонерне товариство та від претензій податкових органів.
Нагадаємо, що для цілей обчислення податку на прибуток цінними паперами, що звертаються на організованому ринку, визнаються цінні папери, які відповідають одночасно таким умовам:
якщо вони допущені до звернення хоча б одним організатором торгівлі, який має на це право відповідно до національного законодавства;
якщо інформація про їх ціни (котирування) публікується у засобах масової інформації (у тому числі електронних) або може бути подана організатором торгівлі або іншою уповноваженою особою будь-якій заінтересованій особі протягом трьох років після дати здійснення операцій з цінними паперами;
якщо за ними розраховується ринкове котирування, коли це передбачено відповідним національним законодавством (п.3 ст.280 НК РФ).
Цінний папір, що не відповідає цим умовам, вважається таким, що не звертається на організованому ринку.
Визначення ціни акції, що звертається на організованому ринку цінних паперів, не складає труднощів, оскільки ціну визначає сам ринок. Податкове законодавство також наказує акціонерному товариству, що реалізувало акції, обчислювати податкову базу з податку на прибуток саме виходячи з фактичної ціни реалізації або іншого вибуття акції, якщо ця ціна знаходиться в інтервалі між мінімальною та максимальною цінами угод (інтервал цін) з нею, зареєстрованою організатором торгівлі над ринком цінних паперів на дату вчинення відповідної угоди (п.5 ст.280 НК РФ).
Інша справа з акціями, які не звертаються на організованому ринку цінних паперів. Їхня ціна попиту та пропозиції не публікується в пресі, не визначаються ринкові котирування, у зв'язку з чим вартість таких акцій повинна визначатися розрахунковим методом.
Раді директорів щодо ціни таких акцій рекомендуєтьсякеруватися п.6 ст.280 НК РФ, згідно з яким податкові органи визнають фактичну ціну реалізації акцій за ринкову, якщо дотримано хоча б одну з наступних умов:
фактична ціна угоди з реалізації акцій знаходиться в інтервалі цін за аналогічним (ідентичним, однорідним) цінним папером, зареєстрованим організатором торгівлі на ринку цінних паперів на дату вчинення правочину або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги з цих цінних паперів проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців;
відхилення фактичної ціни угоди щодо реалізації акцій знаходиться в межах 20% у бік підвищення або зниження від середньозваженої ціни аналогічного (ідентичного, однорідного) цінного паперу, розрахованого організатором торгівлі на ринку цінних паперів відповідно до встановлених ним правил за підсумками торгів на дату укладання такої угоди або на дату найближчих торгів, що відбулися до дня вчинення відповідної угоди, якщо торги цими цінними паперами проводилися в організатора торгівлі хоча б один раз протягом останніх 12 місяців.
Визначити ціну з урахуванням даних положень можна лише щодо акцій, які ідентичні чи однорідні з акціями, що звертаються над ринком цінних паперів.
Якщо ж визначається ціна акції, яка не має ідентичних або однорідних акцій, що звертаються на ринку цінних паперів, або інформація про такі акції відсутня у загальнодоступному вигляді, то податкові органи визнають фактичну ціну акції, реалізованої акціонерним товариством, за ринкову в тому випадку, якщо ця ціна відрізняється від розрахункової ціни цієї акції лише на 20%.
Розрахункова ціна у вказаному випадку визначається з урахуванням конкретнихумов укладеної угоди, особливостей звернення та ціни цінних паперів та інших показників, інформація про які може бути основою розрахунку.
Одним із допустимих методів визначення розрахункової ціни, на який прямо вказує податкове законодавство, є метод чистих активів емітента.
Суть його в тому, що ціна акції визначається виходячи з величини чистих активів акціонерного товариства, що здійснило її емісію.
Для даного випадку метод чистих активів найбільш прийнятний, оскільки акціонерне товариство реалізує власні акції та в повному обсязі володіє інформацією про величину власних чистих активів.
Ціна акції з використанням методу чистих активів визначається шляхом розподілу суми чистих активів акціонерного товариства на кількість акцій.
приклад. Чисті активи акціонерного товариства на дату здійснення операції з реалізації акцій, викуплених в акціонерів, становлять 10500000 руб.
10500000 руб. : 1000 акцій = 1500 руб.
Отже, вартість однієї акції під час використання методу чистих активів емітента становить 1500 крб.
Отримана в такий спосіб ціна однієї акції може сміливо застосовуватися акціонерним товариством у угоді щодо реалізації викуплених в акціонерів власних акцій. Ця методика дозволяє виключити негативні податкові наслідки як донарахування прибуток.
Акціонерне товариство має право, звичайно, реалізувати власні акції за меншою ціною, ніж ціна, отримана розрахунковим шляхом. З погляду громадянського законодавства негативних наслідків у цьому випадку не настає, головне, щоб акції були реалізовані не дешевше за їхню номінальну вартість. При цьому можна й проігнорувати негативні податкові наслідки, сплативши згодомза рахунок власних коштів донарахований податок на прибуток, штраф, пеню, адже факт притягнення до податкової відповідальності не може бути підставою для визнання недійсної угоди купівлі-продажу акцій.