ТЕНДЕРИ БУВАЮТЬ РІЗНІ: БІЛІ, СІРІ, ПРИВАТНІ.
В українську мову слово "тендер" потрапило нещодавно - це синонім словосполучення "проведення торгів" (tendering). Єдиного поняття "тендер" поки що не існує. Для того, щоб у цьому переконатися, звернемося до довідників.
Словник економічних термінів:
Тендер - пропозиція, що надходить під час проведення торгів.
Сучасний енциклопедичний словник:
Тендер – міжнародні торги, за яких конкурс для продавців оголошує покупець. Він також встановлює технічні та економічні характеристики товару.
Словник юридичних термінів:
Тендер - це конкурсна форма проведення підрядних торгів, що є змаганням представлених претендентами оферт.
1. рівноправний конкурс між постачальниками, результатом якого є правочин;
2. тендер має умови, які оголошуються заздалегідь;
3. тендер має сенс, якщо є хоча б два його учасники;
4. метою організаторів тендера забезпечення максимально вигідних собі умов угоди.
Тендер буває відкритий та закритий.
У відкритому тендері може взяти участь будь-яка бажаюча компанія. Для проведення відкритого тендеру потрібно виконати щонайменше три умови:
2. забезпечити таємне подання учасниками тендеру своїх пропозицій (зазвичай це робиться шляхом пересилання запечатаних конвертів);
3. повідомити учасників про результати минулого тендеру. Закритим називають тендер із обмеженою кількістю учасників. Його умовами накладається низка обмежень, спрямованих на відсікання недоречних претендентів. Іноді зустрічаються словосполучення "одержувач тендеру за підсумками конкурсу" та "конкурс на проведення тендеру". Мається на увазі, що переможець конкурсу отримує право проводити якийсь тендер (тобто "тендер натендер").
ПРАВОВА БАЗА
Законодавство України, як і в багатьох інших питаннях, дещо відстає від реального життя. Поняття "тендер" у ньому немає, але обумовлено процедуру укладання договору на торгах (ст. 447 ЦК "Укладання договору на торгах"). На підставі п. 4 цієї статті торги проводяться у формі аукціону або конкурсу. Вигравшим торги на аукціоні визнається особа, яка запропонувала найвищу ціну, а виграла за конкурсом - особа, яка за висновком конкурсної комісії, заздалегідь призначеної організатором торгів, запропонувала найкращі умови. Таким чином, торги – це змагання претендентів за договір, а аукціон – це битва гаманців. І жодного тендеру! Стаття 448 ЦК України регламентує процедуру організації та порядку проведення торгів. Повідомлення про проведення торгів має бути зроблено організатором не менш ніж за тридцять днів до їх проведення, містити відомості про час, місце та форму торгів, їх предмет та порядок проведення, у тому числі про оформлення участі в торгах, визначення особи, яка виграла торги, а також відомості про початкову ціну. Відповідно до закону влаштовувач заздалегідь формує конкурсну комісію. Комісія зобов'язана виробити, а організатор – довести до учасників критерії оцінки тих умов, які вони мають запропонувати під час конкурсу. У разі якщо предметом торгів є лише право на укладення договору, у повідомленні про майбутні торги має бути зазначений термін, що надається для цього. Учасники торгів вносять завдаток та надають на конкурсну комісію пакет документів. Основні відмітні ознаки законних торгів - гарантії, які має як організатор торгів, і учасники (п. 5 ст. 448 ДК РФ):
1. Якщо організатор відмовився від проведення закритих торгів, незалежно від того, у якійсаме термін після направлення повідомлення була відмова, він зобов'язаний відшкодувати запрошеним їм учасникам реальні збитки від торгів.
2. Якщо переможець торгів відмовляється від правочину, йому не повертається завдаток, більше того, він змушений буде відшкодувати іншій стороні договору, що не відбувся, заподіяні ним збитки.
3. Особа, яка виграла торги, та організатор торгів підписують у день проведення аукціону або конкурсу протокол про результати торгів, який має чинність договору. У разі ухилення однієї з них від укладання договору інша сторона має право звернутися до суду з вимогою про примус укласти договір, а також про відшкодування збитків, завданих ухиленням від його укладання.
ДЕРЖАВНІ ТЕНДЕРИ
Якщо справа стосується державних структур, то чомусь торги за право укладання договору, в якому держава виступає отримувачем коштів (продавцем, орендодавцем), називають конкурсами. Торги ж, за підсумками яких держава буде стороною, що розплачується (покупцем або замовником), продовжують іменуватися тендерами.
ЧИ БУВ "ТЕНДЕР"?
Отже, слово "тендер" у рамках цієї статті буде використано не як юридичний термін, а як загальноприйняте найменування процесу вибору майбутнім покупцем (замовником, орендарем тощо), тобто майбутнім платником коштів, претендента на право укладання договору. При цьому вибір такого претендента може здійснюватись як у формі торгів (конкурсу), так і в інших формах, коли існує декілька критеріїв такого вибору, а порядок проведення виключає ознайомлення з пропозиціями інших учасників та перебігом процесу прийняття рішення.
ДЛЯ ЧОГО ПОТРІБНІ ТЕНДЕРИ?
Для замовника тендер (він же – аукціон, він же – конкурс) – дуже зручний механізмотримання від що у ньому фірм найкращих пропозицій (тимчасових і фінансових) з постачання продукції чи виконання будь-якого проекту, оскільки у разі немає потреби переконувати фірму знизити ціни - це зроблять її конкуренти. Якщо кількість учасників тендеру велика, його проведення розбивається на етапи. Іноді з метою "дотиснути" фірму-учасника до потрібних замовнику умов таких етапів може бути до десяти. Тендер дозволяє суттєво знизити накладні витрати, пов'язані з переддоговірними процедурами, з інформаційною аналітикою від потенційних постачальників (замовників), значно економиться час підготовки угоди – отже, знижуються трудовитрати відділів постачання та збуту. Крім того, тендер для замовника – це спосіб уберегтися від конкуренції безвідповідальних пропозицій.
Учасники подають заявки на тендер для того, щоб отримати замовлення та заробити на ньому.
Власники як компаній-замовників, і учасників отримують значне зниження ризику зловживань службовим становищем із боку найманих менеджерів із закупівель чи продажам.
Все це у тому випадку, якщо тендер проводиться згідно із законом.
ПРАВИЛА ГРИ ЗА КОРДОНОМ
Міжнародні тендери для України проводять п'ять організацій: Європейський банк реконструкції та розвитку, Міжнародний валютний фонд, Світовий банк, ТАСІС та USAID - фірма, яка реалізує проекти, що здійснюються в Україні Держдепартаментом США. Щоб уявити суми тендерів, наведемо приклад. За рік для країн СНД Світовий банк проводить тендери у сумі до 30 млрд. рублів.
Міжнародні тендери обов'язково є відкритими, але для учасників можуть вводитися різні обмеження: скажімо, потрібен досвід роботи в цій галузі протягом N років, фінансові міркування (такі як мінімальний річнийоборот), географічне розташування тощо.
Умови міжнародних тендерів (у МВФ це дуже об'ємна книга) здебільшого сформульовані так, що виключають можливість отримання контракту за хабарі та підтасовки з боку учасників. Деякі західні організації, які часто оголошують тендери, мають бази даних фірм, яким, як вони вважають, є сенс пропонувати участь у них.
ПРИНЦИПИ ПРОВЕДЕННЯ ТЕНДЕРІВ ЗА КОРДОНОМ
Замовник створює тендерний комітет, куди, крім представників замовника, обов'язково входять сторонні консалтингові фірми. Важлива умова: консультанти, які входять до комітету, не мають права бути виконавцями робіт з цього тендеру - за рахунок цього забезпечується об'єктивність та незалежність прийняття рішення.
Тендерний комітет готує всю документацію, куди входять: інструкція для учасників тендеру, початкові стандартні вимоги до контракту, детальна специфікація, форма гарантійного листа, проект договору.
Документація з умовами тендеру надсилається поштою або учасники купують її за певну (зазвичай незначну) плату.
Далі тендерний комітет аналізує подані пропозиції, вибирає найбільш конкурентну заявку і основі цього приймає рішення про вибір переможця тендера.
На запит будь-якого учасника тендерний комітет зобов'язаний повідомити, з яких причин було відхилено його пропозицію, на яких підставах перевага надається іншому виконавцю.
ІСТОРІЯ ТЕНДЕРІВ В УКАЇНІ
По суті те, що проводиться в Україні, назвати тендерами не можна, оскільки в них відсутній найголовніший принцип - законність проведення та відкритість результатів. Найчастіше вітчизняні псевдотендери мають заздалегідь передбачуваний результат, і потрібні для того,щоб прикрити одержувані хабарі.
Глава однієї великої компанії з цього приводу сказав: "Заради Бога, ми готові платити хабарі, але був би результат". Найсумніше, що результатів від проведення тендерів якраз і немає, і ніхто за це не відповідає.
ОСОБЛИВОСТІ українського ТЕНДЕРА
1. Тендер проводиться не власниками бізнесу, а найманими топ-менеджерами. Якщо найманий начальник вільний самостійно без господаря приймати рішення щодо тендеру, розпоряджаючись грошима, значить тендер перетвориться на формальність. В цьому випадку переможець йому вже відомий, а для відводу очей залучаються ще й ті, хто напише гарні папірці для господаря.
2. Власники доручили топ-менеджеру підготувати проект (бізнес-план або іншу розробку), а людина не змогла впоратися сама. Він оголошує тендер (хоча грошей на нього не виділялося), обирає найкраще рішення, а потім реалізує його як своє власне. Такі випадки змушують претендентів спочатку дізнатися про наготівку, а потім уже давати згоду на участь, щоб не витратити час даремно.
3. Умови тендеру формулюються отже їм може відповідати єдина фірма. Висновок із цього простий - під неї і було організовано тендер.
4. Тендер проводиться найманим топ-менеджером, де у тендерній комісії він один і представлений. При цьому виникає повна закритість причин відхилення пропозицій для учасників та результатів реалізації проектів тендеру від власників компанії-замовника.
5. Чим більше коштів розподіляється через тендер, тим менше значення надається об'єктивності порівняльних оцінок технічних рішень.
6. Існують "анти-аукціони": серед конкурсних умов яких, як правило, проглядається явно або приховано виражений зворотний аукціон - хто з претендентів заявитьмінімальну ціну пропозиції.
У результаті практику проведення вітчизняних тендерів, на жаль, дискредитовано. Все вищесказане підкреслює наявність в Україні неринкових методів боротьби за справді великі замовлення.
ЗАКОНОДАВЧИХ АКТІВ України,
РЕГЛАМЕНТУЮЧИХ ПРОЦЕДУРИ ПРОВЕДЕННЯ
ТОРГІВ ТА АУКЦІОНІВ
1. Статті Цивільного Кодексу РФ:
Глава 28. ВИСНОВОК ДОГОВОРУ
Стаття 447. "Укладення договору на торгах"
Стаття 448. "Організація та порядок проведення торгів"
Стаття 449. "Наслідки порушення правил проведення торгів"
Глава 23. ЗАБЕЗПЕЧЕННЯ ВИКОНАННЯ ЗОБОВ'ЯЗАНЬ
Стаття 380. "Поняття задатку. Форма угоди про задаток"
Розділ 57. ПУБЛІЧНИЙ КОНКУРС
Стаття 1057. Організація публічного конкурсу
Глава 60. ЗОБОВ'ЯЗАННЯ НАСЛІДКИ НЕПІДСТАВНОГО ЗБАГАЧЕННЯ
Стаття 1102. Обов'язок повернути безпідставне збагачення
Стаття 1103. Співвідношення вимог щодо повернення безпідставного збагачення з іншими вимогами щодо захисту цивільних прав
Стаття 1107. Відшкодування потерпілому неотриманих доходів
2. Статті Кримінального кодексу РФ:
Глава 22. ЗЛОЧИНИ У СФЕРІ ЕКОНОМІЧНОЇ ДІЯЛЬНОСТІ
Стаття 178. Недопущення, обмеження чи усунення конкуренції
Стаття 179. Примус до вчинення правочину або відмови від його вчинення.
Глава 23. ЗЛОЧИНИ ПРОТИ ІНТЕРЕСІВ СЛУЖБИ У КОМЕРЦІЙНИХ ТА ІНШИХ ОРГАНІЗАЦІЯХ
Стаття 204. Комерційний підкуп
Стаття 201. Зловживання повноваженнями
000 "Медична компанія
Асоціація сприяє в наданні послуги з продажу лісоматеріалів: обрізна дошка 50х150 за вигідними цінами на постійній основі. Лісопродукція відмінногоякості.