Застосування ЕЦП (електронний цифровий підпис) можливості, проблеми та перспективи
Наталія Бичевіна,Начальник відділу організації електронного документообігу ТОВ «Аудит Груп»
Кожен має право здійснювати юридично значущі дії та укладати угоди будь-яким законним способом, у тому числі шляхом обміну електронними документами (далі - ЕД). Це положення є фундаментом, на якому базуються поняття електронного документообігу та електронної торгівлі.
ЕД та електронний цифровий підпис (далі - ЕЦП) як надійні та ефективні інструменти для ведення бізнесу вже давно завоювали визнання світового бізнес-спільноти.
Про сфери застосування ЕД, ЕЦП можна говорити нескінченно, оскільки всі сфери життєдіяльності людини, де так чи інакше використовуються традиційні паперові документи, рано чи пізно стають сферами застосування ЕД. З допомогою ЕД можуть укладатися угоди, може передаватися юридично значима інформація, зокрема і розпорядчого характеру, можливе навіть віддалене управління бізнес-процесами комплексі таких систем як CRM.
В даний час ЕД та ЕЦП в основному застосовуються в наступних сферах:
Відповідно до нього ЕД, завірений ЕЦП, набуває юридичного статусу, тобто має таку ж юридичну силу, як і паперовий документ з власноручним підписом та печаткою.
2. Застосування ЕД та ЕЦП у банківських та фінансово-кредитних правовідносинах.
ЕД, завірений ЕЦП як правовий інститут, отримав свій значний розвиток саме у сфері банківських правовідносин. І це невипадково. Оскільки процес нормативного регулювання порядку та застосування ЕД та ЕЦП, організації електронного документообігу (далі - ЕДО) у цій сфері отримав свій розвиток задовго доприйняття ФЗ «Про ЕЦП» та частини 2 Цивільного кодексу України. Значна роль цьому належить Центральному Банку України (далі - ЦБРФ). ЦБ РФ, як жоден інший державний орган, прийняв значну кількість нормативних актів, що визначають особливості застосування ЕЦП у сфері фінансово-кредитних правовідносин. В даний час діють нормативні правові акти ЦБ РФ, які регулюють порядок використання ЕЦП у банківській сфері, від традиційних відносин між комерційними банками та його клієнтами до здійснення ЦБ України контрольно-наглядової функції та надання кредитними організаціями звітності в електронній формі. Загальним початком є визнання юридичної сили ЕДП, підписаних ЕЦП, за позитивного результату перевірки ЕЦП. При цьому майже всі нормативно-правові акти ЦБ РФ, всупереч ФЗ «Про ЕЦП», визнають власником ЕЦП юридичну особу - кредитну організацію або її клієнта.
Особливості договірних відносин між комерційними кредитними організаціями та їх клієнтами полягають у тому, що при обміні ЕД кредитні організації розглядають будь-яку особу як представника клієнта, який має повноваження на здійснення будь-яких дій, передбачених правилами роботи та іншими нормативними актами, якщо зазначена особа направить ЕД, підписаний ЕЦП .
3. Укладання договорів та укладання угод з використанням ЕД у системах електронної торгівлі.
Незважаючи на відсутність достатньо сприятливих та передбачуваних правових умов для електронної торгівлі, відсутність необхідних положень законодавства може бути компенсована шляхом створення необхідних договірних конструкцій у корпоративних інформаційних системах (під корпоративною інформаційною системою в українському законодавстві розуміється інформаційнасистема, учасниками якої може бути обмежене коло осіб, визначений її власником чи угодою учасників цієї інформаційної системи).
Разом з тим, чим ширша сфера застосування ЕД та ЕЦП, тим більше виникає питань та складнощів, пов'язаних з використанням цієї технології, ще більше із забезпеченням збереження та цілісності ЕД, підтверджених ЕЦП, з можливістю забезпечення судового захисту прав учасників громадянського обороту.
Питання нормативного регулювання ЕД, обміну цими документами, правового статусу ЕЦП гостро стоїть не тільки для українського законодавця. Світова практика також йде шляхом створення актів галузевого призначення, які визначають процедуру використання ЕД з ЕЦП у конкретній сфері застосування. У нашій країні, наприклад, електронна торгівля не супроводжується необхідними правовими гарантіями, які б забезпечували законність і дійсність угод, що здійснюються в мережі Інтернет. Учасникам електронної торгівлі нерідко пред'являються нездійсненні в електронному середовищі вимоги про надання підтвердження угоди паперових документів, засвідчених власноручними підписами сторін. Не встановлюються оптимальні юридичні критерії, які пред'являються ЕДО. Законодавство не регламентує порядок передачі, одержання, зберігання ЕД та інших електронних повідомлень. Зрештою, належним чином не прописано порядок та процедуру захисту інтересів споживачів, які укладають електронні угоди.
Однак, незважаючи на складнощі при застосуванні ЕД та ЕЦП та обміні такими документами хочеться відзначити, що все ж таки на законодавчому рівні ці інструменти легалізовані. Одні закони спрямовані безпосередньо на нормативно-правове регулювання застосування ЕЦП, інші положення нормативно-правових актів – на регулювання електронноїторгівлі та застосування інформаційних технологій.
Так, наприклад, КПК України (ст. 74) прямо не передбачає як доказів ЕД, але, проте, визнає як доказ «інші документи», тобто містить відкритий перелік доказів і до них можна віднести і ЕД.
ЦПК Україна передбачає письмові докази документів, виконаних у формі цифрового графічного друку, у тому числі за допомогою факсимільного та електронного зв'язку.
АПК Україна прямо передбачає, що документи, отримані за допомогою факсимільного, електронного та іншого зв'язку, а також документи, підписані ЕЦП або іншим аналогом власноручного підпису, допускаються як письмові докази.
Хоча при електронній торгівлі і виникають описані вище складності, вони вирішуються шляхом створення договірних конструкцій в умовах корпоративної інформаційної системи. Ці конструкції ґрунтуються на традиційних нормах цивільного законодавства. Учасники такої системи укладають особливу угоду "Про електронний обмін даними", "Про використання електронних документів" тощо.
Вирішується питання та захисту прав осіб, які застосовують ЕЦП. Цей захист ґрунтується на визнанні рівності учасників цивільно-правових відносин. Наприклад, більшість операцій із ЕЦП здійснюються у корпоративних інформаційних системах. Відповідно до Постанови Пленумів ЗС Україна та ВАС Україна № 6/8 договори про участь у таких системах та умови регламентів ЕДО, як і договори приєднання, можуть бути змінені за згодою сторін. Таким чином, чинне законодавство все ж таки дозволяє захистити свої права вже при вступі в інформаційну систему і вимагати зміни умов ЕДО, якщо вони явно ущемляють правове становищеучасника.
Враховуючи допоміжний характер відносин щодо використання ЕЦП щодо конкретних майнових та зобов'язальних відносин, переважна більшість дій самозахисту прав – пред'явлення вимоги щодо укладених угод. Суб'єкти ЕДО можуть вдатися до можливостей самозахисту при врегулюванні суперечок та конфліктних ситуацій, що виникають, наприклад, при компрометації закритого ключа ЕЦП, порушенні нормального функціонування засобів ЕЦП.
Основна роль захисту цивільних прав та інтересів учасників ЕДО належить суду.
Нерідко виникають суперечки, під час вирішення яких суд оцінює легітимність ЕД, наданих банками своїм клієнтам, що у публічних правовідносинах.
Резюмуючи, хочеться відзначити таке:
Електронні документи як письмовий доказ, як правовий інститут, все більше розвивається і займає своє «законне» місце.
Звичайно, в даний час законодавство про ЕЦП, ЕД достатньо розрізнено, фрагментарно і не містить системи, що регламентує механізми, процедури і порядок застосування ЕЦП, ЕД. Разом про те, загальний підхід до регламентації ЕДО зрозумілий і викликає заперечень: це принцип аналогії права. Тобто, щоб ЕД мав статус письмового доказу в суді, потрібно створити таку правову конструкцію ЕД, яка могла б виконати всі основні функції звичного паперового документа.
Наразі створюються акти галузевого призначення, які визначають процедуру використання ЕД з ЕЦП у конкретних сферах застосування. Поступово з'являється судова практика, що дозволяє аналізувати результативність методів захисту осіб, які беруть участь у ЕДО, способи забезпечення безпеки та цілісності ЕД та робити висновки про необхідні поправки та доопрацюваннязаконодавства.